Samenvatting-Ondernemingsrecht-3 PDF

Preview

Summary

Ondernemingsrecht 3 - Internationaal Ondernemen (ION)...

Description

Lesinhoud: 1) Belanghebbende in vennootschap 2) Bespreking case D-F 3) Faillissement 4) Onderneming in moeilijkheden 5) Vereffening

BELANGRIJK: 

Huidige wetgeving werd grondig herzien



Nieuwe wetgeving in voege vanaf midden 2019



Wat verandert er allemaal? o Soorten vennootschappen verminderd o Kapitaal vereisten, bestuur, rechtbank van koophandel,…



Op dit moment nog niet 100% duidelijk wegens herzieningen: o Nieuwe wetgeving vroege 2019

Er is een overgangsperiode van ‘3/4 jaar waarin verdwenen vn’vormen dit kunnen aanpassen. Waarom ‘3/4 jaar, omdat er verwacht wordt dat je binnen dat aantal al eens naar de notaris moet voor iets anders. Dit is om de bedrijven kosten te besparen.

1 Belanghebbende/organen van een vennootschap: 

Wie is eigenaar van een VN



Wie beslist in een VN



Wie draagt de verantwoordelijkheden



Voor wie zijn de winsten/verliezen van een VN o Het is van belang om te weten wat de verhouding is tussen de verschillende belanghebbende. Bij KMO zitten de oprichters, de aandeelhouders en het bestuurd in 1. Er moet duidelijk zijn wie voor wat verantwoordelijk is.

1

1.1 Wie zijn de belanghebbende? 

NV: o Aandeelhouders o Raad van Bestuur 

Gedelegeerd bestuurder

o Directiecomité o Personeel 

BVBA > wordt BV er is nu geen minimum kapitaal meer nodig maar je bent wel meer aansprakelijk. o Vennoten o College van zaakvoerders o Personeel

A. Aandeelhouders: a. Eigenaars en bezitten het bedrijf. Worden verenigd in de algemene vergadering en bezitten de beslissingmacht omtrent: i. Inhoud van de statuten > bij oprichting en wijziging 1. Voorbeelden: kapitaalsverhoging, wijziging doel VN ii. Beslissen van het einde van de VN iii. Beslissen ook over andere organen: benoemen en ontslaan bestuurders en commissarissen iv. Beslissen over goedkeuring van de jaarrekeningen 1. Aandeelhouders kunnen alleen stemrecht uitoefenen in en door algemene vergadering. Afzonderlijke aandeelhouders zijn geen organenen van een VN.

b. Algemene vergaderingen komen op 2 momenten samen: i. Jaarlijkse algemene vergadering: 1. 1X per jaar door Raad van Bestuur. Datum staat in de statuten. Op de hoogte gebracht via een oproepingsbrief. Herin wordt de agenda ook 2

meegedeeld. Beslissing bij meerderheid van de stemmen. Goedkeuring jaarrekening. Verlenen van décharge ad bestuurders. 2. Het verschil tussen 50% + 1 en 51% van de aandelen: VB: in totaal 10.000 aandelen. 50% + 1 = 5001 51% = 5100 ii. Buitengewonere algemene vergadering van aandeelhouders 1. Kan elk moment gedaan worden. a. Wijziging staturen, beslissing ontbinding. 2. 50% vh maatschappelijk kapitaal moet aanwezig zijn. a. Indien niet, nieuwe BAV bijeenroepen maar dan is er geen minimum q vereist. 3. Beslissingen worden genomen bij ¾ van de stemmen van de aanwezige aandelen. B. Raad van Bestuur a. College met tenminste 3 bestuurder. De bestuurders zijn benoemd door de AV en het wordt gepubliceerd door het BE staatsblad. b. Betekenis College – Collegiaal werken: i. = beslissingen worden genomen door meerderheid van stemmen na vergadering en beraadsslaging. Genomen beslissingen zijn bindend. c. Ze moeten er voor zorgen dat het bedrijf blijft draaien en op tijd laten weten wanneer er problemen zijn. d. RvB is het orgaan belast met de leiding van de VN. Het neemt beslissingen over: i. Interne organisatie, taakverdeling personeel, financiering e. 2 taken: interne bestuurstaak & externe vertegenwoordiging tov derden. 3

1.2 Interne bestuurstaken van het RvB: De onderneming moet bestuurd worden en er moeten beslissingen genomen worden om deze zo goed mogelijk te besturen. Belangrijk is dat de RvB bevoegd is om alle beslissing te nemen die nodig zijn om het doel van de onderneming te realiseren. Wel is er een uitzondering: RvB mag geen beslissingen nemen die volgens de wet tot de AV horen. BV: benoemen of ontslaan van het bestuur. Statuten kunnen het RvB toelaten om bevoegdheden over te dragen aan het directiecomité.

1.2.1 Externe vertegenwoordiging: RvB treedt ook op naar de buitenwereld (= leveranciers, banken en overheid). Vertegenwoordiging kan niet beperkt worden via de statuten. De AV kan niet de VN vertegenwoordigen. Statuten bepalen meestal dat RvB vertegenwoordig wordt door (+)1 bestuurder = afgevaardigde bestuurder(s).

1.2.2 Aandachtspunten: 

Belangenconflicten: bestuurder heeft persoonlijk belang bij beslissingen die door RvB genomen worden. Dan mag de bestuurder niet mee beslissen. Hij mag deelnemen maar moet het belangenconflict wel kenbaar maken.



Aansprakelijkheid: LATER

2 (Korte) bespreking case D-F 

Korte bespreking geval D-F



Positie schuldeisers



Artikels 633 + 634 o Alarmbelprocedure o Aansprakelijkheid bestuurders 4

BELANGRIJK: 

Hoe kan het eigen vermogen dalen: door het verlies dat je maakt. Hierdoor daalt het nettokapitaal.



Reden niet betalen klant: niet tevreden met het resultaat.



Curator gaat naar de boekhouding kijken en zorgen dat je ingedekt bent. Geld dat je nog moet ontvangen moet gegeven worden en dat dat jij moet geven moet wachten. Iemand moet de schuldoverdracht doen en aftekenen.



Waarom in alle rust: als je het door de bank laat verkopen, wordt het voor een lagere prijs verkocht.



Artikel 633: treedt in werking wanneer het nettoactief kleiner is dan het geplaatst kapitaal. Hier moet de VN een verslag maken om te zeggen waarom, hoe en wat. Ook moeten ze een algemene vergadering bijeen roepen en dan besluiten wat ze verder gaan doen.

2.1 Artikel 633 2.1.1 De belangrijkste woorden van het artikel 

Netto-actief gedeeld is tot minder dan de helft van het gemeenschappelijk kapitaal



AV moet binnen een termijn van 2 maanden samenkomen nadat het verlies is vastgesteld.



RvB moet het in een bijzonder verslag zetten. Wanneer er geen verslag is, wordt de beslissing nietig verklaard.



Is de algemene vergadering niet overeenkomstig dit artikel ingeroepen dan wordt de door derden geleden schade, behoudens tegenbewijs geacht uit het ontbreken van de bijeenroeping voort te vloeien o Indien je 633 niet volgt of de adh niet praten. Wordt de schade die er nadien wordt gemaakt gelinkt aan de bestuurder die de regels niet heeft gevolgd.

5

o Aandeelhouders moeten nog kunnen ingrijpen wanneer het verlies werd vastgesteld.

2.2 Artikel 634 Wanneer het nettoactief gedaald is tot beneden 61.500€ kan iedere belanghebbende de ontbinding van de VN voor de rechtbank vorderen. In voorkomend geval kan de rechtbank de VN een termijn toestaan om haar toestand te regulariseren.

2.3 Bespreking case D-F 2.3.1 Aandachtspunten artikel 633 

Alarmbelprocedure



Wat is netto-actief: activa – schulden en voorziening OF reserves + winst/verlies van het boekjaar.



Maatschappelijk kapitaal: het bedrag dat de onderneming in aandelen heeft uitgegeven > vind je terug in de statuten.



Tijdstip vaststelling verlies, bijzonder verslag RvB, nietigheid van de beslissing en bestuursaansprakelijkheid.

2.3.2 Aandachtspunten artikel 634 

Waarom €61.500?

2.4 Bestuursaansprakelijkheid 

Wie o Bestuurders o Zaakvoerders o Commissaris-revisoren o Vereffenaars



Soorten aansprakelijkheid o Algemene aansprakelijkheid 6

o Bijzondere aansprakelijkheid 2.4.1 Algemene aansprakelijkheid: 3 soorten: 

Contractuele aansprakelijkheid: o Contractuele band tussen mandataris (=bestuurders) en VN o = men is verplicht hun taken naar behoren uit te voeren o Aansprakelijkheid door bestuursfout: 

Foute beslissingen/handelingen



Nalatigheid > vb: niet aangaan van brandverzekering



Waardoor VN schade lijdt > men moet schade goederen vergoeden

o Aansprakelijkheid is individueel



Aansprakelijkheid uit onrechtmatige daad: o Moedwillig en onzorgvuldig gedrag waarbij schade berokkend is aan: 

VN of een derde partij



= schade vergoeden

o Aansprakelijkheid is individueel 



Vb: niet bestelen van VN of verduisteren van gelden

Strafrechtelijke aansprakelijkheid: 2 niveau’s o Aansprakelijkheid van mandatarissen: 

Voor misdrijven tijdens het uitoefenen van hun functie



Verantwoorden in rechtbanken = fraude op fiscaal, sociaal en boekhoudkundig vlak

o Aansprakelijkheid van rechtspersonen: 

Geen aanwezigheid van duidelijke fysieke dader



VB: overtreding tegen milieuwetgeving



Strafrechter gaat oordelen of de VN schuld treft



Duidelijk band tussen overtreding en VN 7

2.4.2 Bijzondere aansprakelijkheid 

Overtreden van VNwet of statuten o In geval van schade die het gevolg is van een overtreding tegen de VNwet of in strijd is met de statuten o Aansprakelijk tegen VN of derde o Verzwaarde aansprakelijkheid 

Hoofdelijk aansprakelijk en niet individueel



Aansprakelijk wordt wettelijk vermoed ten aanzien van alle leden van het bestuur. 

= zelf indien bestuurder x niks te maken heeft met een bepaalde beslissing is hij ook hoofdelijk aansprakelijk.



UITZ: indien bewijs geleverd wordt van tegendeel

2.4.2.1 Aansprakelijkheid bij faillissementen: 

Huidige bestuurders en zaakvoerders



Gewezen bestuurders en zaakvoerders



Hoofdelijke aansprakelijkheid worden verklaard voor overblijvende schulden. Indien de fout bewezen wordt.



Einde van de aansprakelijkheid? o TOV VN: jaarlijks via algemene vergadering = verlenen van décharge/kwijting (= artikel 554 WVN) o Tov derden: na 5 jaar dooft de aansprakelijkheid uit.

2.5 Artikel 554 De algemene vergadering hoort het jaarverslag van de commissarissen en behandelt de jaarrekening. Na goedkeuring van JR wordt er bij de AV beslist of er kwijting wordt verleent. De kwijting is dan alleen rechtsgeldig wanneer de ware toestand van de VN niet wordt verborgen door een onjuiste opgave. 8

3 Faillissement 3.1 Wie komt in aanmerking? 2 voorwaarden: koopman zijn: enkel kooplieden kunnen failliet verklaard worden. Dit zijn dus vennootschappen en natuurlijke personen die daden van koophandel verrichten en daarvan hun beroep maken (=zelfstandige). 

Duurzaam opgehouden met betalen en een geschokt krediet: o Stopzetting van betaling heeft voortdurend karakter o Geen tijdelijk liquiditeitscrisis o Onmogelijkheid van de onderneming-schuldenaar om haar verplichtingen na te komen o Geschokt krediet = ondernemer schuldenaar niet meer in staat is om kredieten aan te gaan.



Als aan beide voorwaarden worden voldaan wordt de VN omgezet naar een staat van faillissement.

3.2 Wie kan de procedure opstarten 

Handelaar of VN zelf: o Verplicht aan te geven bij griffie van rechtbank van koophandel = neerleggen van de boeken o Opmaken van dossier voor neerlegging o Strafrechtelijke sancties indien doelbewust niet aangegeven o Onbeperkt en hoofdelijk aansprakelijk



Een of meer schuldeisers o Dagvaarden in faillissement van schuldenaar o Kan als drukkingsmiddel gebruik worden voor het betalen van een openstaande schuld.

9

3.2.1 Procureur des konings 

Kan dagvaarden in faillissement



Als blijkt dat de VN in staat van faillissement verkeert



Despitagedienst voor handelsonderzoeken.

3.2.2 De voorlopige bewindvoerder 

Voorzitter van rechtbank van koophandel kan voorlopige bewindsvoerder aanstellen



Als er VN in staat van faillissement verkeert



Noodzaak om in te grijpen



Na aanstelling zal de bewindvoerder, de VN dagvaarden in faillissement.

3.3 Vonnis van faillietverklaring 

Beoordeling o Indien voorwaarden vervuld zijn = uitspraak van faillissement door rechtbank van koophandel o Vonnis is tegenwerpelijk aan iedereen



Aanstelling van personeel door rechtbank o Rechtercommissaris: 

Toezicht uitoefenen op het beheer en de vereffening van het faillissement



Verslaggever voor rechtbank

o Curator: 

Centrale figuur van het faillissement



Advocaat van beroep



Wordt belast met het beheer en vereffening van de failliete boedel.



Bepaling verdachte periode: o Periode van 6 maanden na faillietverklaring. Het is belangrijk want dan wordt er nagegaan of er in die periode verdachte 10

transacties hebben plaatsgevonden waardoor schuldeisers benadeeld zouden kunnen worden. 

Vb: commerciële gestes, verdachte betalingen

3.4 Gevolgen van faillissement 

Verlies van beheer o Na uitspraak van faillissement neemt de curator het beheer van de failliete boedel over o De gefailleerde verliest het beheer van zijn vermogen



Voorlopige buitenbezitstelling: o Verlies van beheer geldt enkel voor duur van faillissement 

Na faillissement > terug aan hoofd van vermogen



Bij VN > VN wordt ontboden = definitief buitenbezitstelling.



Niet-volledig buitenbezitstelling: o Mogelijkheid om een nieuwe handelsactiviteit te voeren o Inkomsten gaan naar failliete boedel



Beschikkingsonbevoegdheid o Bescherming failliete boedel o Betalingen/verrichtingen/handelingen die plaatsvinden na vonnis door gefailleerde zijn van rechtswege nietig o Gefailleerde is beschikkingsonbevoegd.



Opschorting van tenuitvoerlegging: o Beschermen van gelijkheid van schuldeisers:





Alle middelen worden geschorst



Tot verificatie van schuldvorderingen

Opeisbaarheid van schuldvorderingen: o Alle schulden worden onmiddellijk opeisbaar o Nodig om snelle afwikkeling te maken

11

3.5 Beheer en vereffening van faillissement 3.5.1 Rol van de curator: Het is de centrale figuur in het faillissement. Neemt het vermogen van de failleerde over. Mag door de wet handeling doen die nodig zijn. Moet het actief gelde maken, passief aanzuiveren en het saldo verdelen. Treedt op voor de gefailleerde en voor de schuldeisers, jaarlijks verslag uitbrengen over zijn activiteiten.

3.5.2 Lopende contracten: Curator moet beslissen over lopende contracten. Bij wet bepaald dat de curator beslissingen moet nemen. Indien geen beslissing genomen, worden de contracten ontbonden. Voorbeelden van contracten: arbeidsovk, managementovk, ovk met lev. 3.5.3 Aangifte en verificatie van schuldvorderingen Schuldeiser moet aangifte doen van zijn schuldvordering. Aangifte moet binnen een bepaalde periode ingediend zijn. Na de aangifte wordt het opgenomen in het passief van failliete boedel en komt hij in aanmerking voor de verdeling van de failliete boedel.

3.6 Vereffening van het faillissement 3.6.1 Na doorlichting van activa of passiva Wordt er overgegaan tot vereffening van faillissement. 2 situaties mogelijk: 

Actief is ontoereikend om de kosten van beheer en vereffening te dekken. o Sluiting van vereffening, gefailleerde komt terug naar het hoofd van de onderneming en schuldeisers kunnen actie ondernemer tegen persoon en goederen van die gefailleerde.



Actief is toereikend om de vermoedelijke kosten van beheer en vereffening te dekken: 12

o Verkoop van activa van de VN en de verdeling en sluiting gaat verder. Opbrengsten worden verdeeld onder de verschillende schuldeisers. De rangorde is: 

Aftrek van kosten en uitgaven van beheer van failliete boedel (=curator)



Bevoorrechte schuldeisers (rsz, belastingen, personeel en hypothecaire schuldeisers)



Gewone schuldeisers



Saldo aan gefailleerde en aandeelhouders.

Bij sluiting van het faillissement. De AV van schuldeisers vindt plaats en de verdeling van de opbrengsten worden bevestigd. Ook is er een verslag van de rechter-commissaris. Het faillissement wordt afgesloten en de curator wordt ontheven van zijn opdracht en ontvangt kwijting.

3.6.2 Verschoonbaarheid: Gefailleerde kan door rechtbank verschoonbaar verklaard worden. Hij kan hierdoor niet meer vervolgd worden door schuldeisers die niet volledig betaald zijn. Hij krijgt ook de kans om opnieuw te beginnen maar een rechtspersoon kan niet verschoonbaar worden verklaard.

4 Onderneming in moeilijkheden: 

Wet betreffende de continuïteit van de ondernemingen



Nieuwe wet in 2009 van kracht



Ter vervanging van wettelijke regeling inzake gerechtelijke akkoorden



Sprake van gerechtelijke reorganisaties



Nieuwe wet is er gekomen om VN meer kansen te geven om te overleven

13

4.1 Wet betreffende de continuïteit van de ondernemingen: 4.1.1 Nieuwigheden: 

Minnelijk akkoord:

Het is mogelijk om akkoorden af te sluiten met schuldeisers (= ovk maken id hoop om bedrijf te redden en dan krijg je 75% vh bedrag). Dit is geen gerechtelijke procedure en het akkoord blijft gelden bij een faillissement (> wel moeten er aan een aantal voorwaarden moet voldoen).



Ondernemingsbemiddelaar aan ondernemingsrechtbank

Deze kan ingeschakeld worden bij het reorganiseren. Het is een tussenpersoon tussen schuldenaar en schuldeiser en hij wordt benoemd door de Rechtbank van Koophandel.

4.1.2 Gerechtsmandataris: Indien de vennootschap in gevaar is door fouten van de schuldenaar. Rechtbank van Koophandel omschrijft de taken en treedt op voor de firma.

4.2 Gerechtelijke reorganisatie: Het wordt toegestaan door de rechtbank om 3 redenen: 

Minnelijke akkoorden bereiken met schuldeisers



Reorganisatieplan te maken



Gerechtelijke overdracht te organiseren

 Combinatie van redenen is ook mogelijk & of om na verloop van tijd te wijzigen.

4.2.1 Wanneer aanvragen? Wanneer continuïteit bedreigd is.

14

4.2.2 Hoe aanvragen? Je moet een verzoekschrift neerleggen bij de Rechtbank van Koophandel. Hierbij moet je ook een aantal noodzakelijke documenten die de financiële toestand beschrijven neerleggen.

4.2.3 Procedure? Na neerlegging van het verzoekschrift wordt er een gedelegeerde rechter aangesteld. Ook zal er een verzoek voor onderzoek en een verslag uitgebracht worden. Ten laatste, houdt de RvK op de hoogte van de situatie. Het gevolg is: na neerlegging kan de ondernemer niet meer failliet verklaard worden. Het verzoek wordt binnen 10 dagen behandeld en er is een uitspraak binnen 8 dagen. Verkopen van (on)roerende goederen kan niet plaatsvinden. Na goedkeuring van verzoekschrift > procedure van gerechtelijke organisatie geopend.

4.2.4 Periode van opschorting: Opschorting van betaling voor periode van 6 maanden en dit verleng...