common law, libro barzotti. appunti perfetti PDF

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Appunti riguardanti il sistema giuridico inglese...

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CAPITOLO 3 - IL COMMON LAW Diverse accezioni del termine common law • Accezioni che il termine common law può assumere:" A. Common law e civil law—>contrapposizione sistemica:" - Il common law è un diritto di natura giurisprudenziale o con altri termini tutti validi judge made law, case law o judiciary law." - Esso risulta essere il prodotto della propria storia." - Famiglia giuridica che affonda le proprie radici nel diritto inglese, ma che a causa della grande circolazione del modello comprende moltissimi ordinamenti odierni." - I motivi che hanno portato alla circolazione del modello sono di tipo politico: nel XVII secolo con le campagne di colonizzazione il modello Inglese viene esportato Nelle Americhe, in India, Africa, Nuova Zelanda e Australia—>il grado di penetrazione del common law in questi paesi è variegato e dipende da vari fattori come il rapporto istituzionale tra madrepatria e colonia (protettorato o integrazione quasi completa), la durata della colonizzazione e il grado di sviluppo del diritto autoctono." - Oggigiorno il maggior mezzo di sviluppo del common law è il diritto americano—>i suoi istituti vengono ripresi in paesi di diverse tradizioni giuridiche a causa del suo prestigio e influenza (es. controllo di costituzionalità delle leggi)." - Sebbene vi sono profonde differenze, che con il passare del tempo si vanno accentuando sempre di +, tra gli ordinamenti della famiglia, tuttavia sussistono alcuni fattori che accomunano i vari ordinamenti." - Fattori che rendono omogeneo il common law:" i. Molte ex colonie hanno considerato come loro diritto positivo il diritto precedente la loro indipendenza. Inoltre secondo il Calvin’s case (1608) il diritto inglese viene importato nelle colonie nelle quali non vige un sistema giuridico civilizzato." ii. Privy council: una corte sovranazionale per i paesi di Commonwealth. Nell’epoca coloniale aveva molto rilevante in quanto essa esercitava il potere di judiciary review, ovvero il controllo di conformità del diritto delle colonie a quello della madrepatria. Oggigiorno ha perso gran parte del suo potere essendo una corte dotata di potere persuasivo." iii. Natura giurisprudenziale degli ordinamenti di common law—> sono sistemi aperti: i giudici sono dotati di discrezionalità nel decidere casi nuovi e possono tenere in conto le decisioni di altre corti superiori di common ala nel disciplinare casi simili." iv. Assenza di codificazioni (della tipologia dei paesi di civil law)." v. Comunanza linguistica—>omogeneità e intercambiabilità dei termini giuridici; mobilità degli accademici: dottrina unica" B. Common law e equity—>contrapposizione storica tra diritto prodotto da 2 diverse corti inglesi:" - Common law = diritto giurisprudenziale elaborato dalle corti di Westminster." - Equity = diritto giurisprudenziale sviluppate dalla corte di cancelleria." - Questi tipi di diritto sono amministrate da corti diverse, fino a importanti riforme del XIX sec." C. Common law e statute law—>contrapposizione dovuta alla fonte di produzione:" - Common law: diritto giurisprudenziale, ovvero regole create dalle corti a partire da casi concreti." - Statute law: diritto legislativo. Gli statutes sono le leggi del Parlamento." Il giurista in common e civil law • Nella tradizione giuridica occidentale la figura del giurista ricopre un grande prestigio, che invece non si ritrova in altri sistemi (come quello africano o mediorientale)." • Tuttavia, il giurista nel civil law è il dotto del diritto, mentre nel common law è il pratico del diritto, in particolare modo il giudice." Il diritto inglese • Le radici del common law si ritrovano nel diritto inglese." • Con diritto inglese si intende il diritto del regno d’Inghilterra, di cui fanno parte anche il Galles e l’isola di Wright." • Diritto inglese ≠ diritto della Gran Bretagna (la scozia ha un proprio ordinamento giuridico) ≠ diritto del Regno Unito."

Le origini del common law • Il diritto inglese in 9 secoli di storia non ha subito alcun processo di codificazione ed è un diritto che non è separabile dal proprio passato." • Il punto di partenza del diritto inglese è il 1066, con la conquista da parte dei Normanni, guidati da Guglielmo di Normandia, dell’Inghilterra." Struttura unitaria della monarchia normanna • I normanni istaurano una monarchia feudale, senza però che vi fosse una feudalizzazione delle funzioni pubbliche e senza che vi sia nel regno un feudatario in grado di opporsi al potere del re (a differenza dell’Europa dove alcuni feudatari hanno una forza che supera persino quella del re)." • Schema feudale del regno d’Inghilterra: Re; Lords, che sono legati direttamente al sovrano sia per il godimento dei fondi sia per il profilo politico militare; Subtenants, che sono legati ai lordi per il godimento della terra e al sovrano sotto il profilo politico militare." • È il primo stato nazionale, visto che ha una struttura unitaria, sancita dall’obbligo di fedeltà al re, e una mentalità precocemente burocratica, perfettamente rappresentata dal Domesday Book." • Domesday Book: è un libro del catasto nel quale si sanciscono le proprietà e l’appartenenza dei beni in funzione dell’individuazione delle classi sociali. È utilissima a fini fiscali, giudiziari, di polizia." La centralizzazione delle corti • La struttura unitaria si palesa anche nell’amministrazione e organizzazione della giustizia." • Mentre in Europa vi era la compresenza di diversi sistemi giuridici (diritto temporale, diritto canonico, lex mercatoria, dura propria) in Inghilterra si afferma precocemente un diritto uniforme e unitario, la common law che si va a sostituire al diritto locale." • L’accentramento del diritto si svolge su tre piani: le corti regie, la giustizia itinerante e il sistema dei Writs." Le corti regie di Westminster • L’origine del commino law si ritrovano nella curia regis: - È l'alto consesso del re, che coadiuvato da grandi vassalli presiedeva alla direzione dello stato, svolgendo quindi tra le altre funzioni anche quella di amministrare la giustizia." - È una corte centrale, nel senso che le sue competenze sono diretta emanazione del potere del re, il quale è il centro dello stato. Centralità non è invece sinonimo di staticità locale." - La sua giurisdizione ha il carattere di discrezionalità:" a. È la corte feudale dei grandi vassalli." b. Si ricorre ad essa in caso di Breach of the King’s peace, ovvero in caso di violazione della pace del regno e nei casi in cui le corti locali non siano state in grado di rendere giustizia." - Essa ha quindi una competenza limitata in quanto la maggior parte dei casi vengono decisi da corti locali in mano dei signori feudali." • Le corti di Westminster—>Gradualmente all’interno della corte regia si specializzano 3 organismi, che inizialmente operano come commissioni della curia e in un secondo momento operano come vere e proprie corti, autonome, detentrici del potere giurisdizionale e composte precocemente da giudici a tempo pieno e precocemente prevedono la repertoriazione delle decisioni:" A. L’Exchequer:" - Questa corte ha una giurisdizione soprattutto fiscale, ma grazie a una serie di finzioni espande la propria giurisdizione a molte questioni di carattere debitorio." - I suoi membri hanno la dignità di baroni e precocemente svolgono il lavoro a tempo pieno devono essere giuristi." - La corte viene abolita con le grandi riforme del XIX sec." B. Il Common Pleas:" - A questa corte sono deputate le controversie tra privati, sebbene i costi per adire a questa corte siano molto elevati." - I membri vengono scelti tra i serjentes at law, ovvero la corporazione dei giuristi + esperti." - Era viene definita come “the lock and the key of the common law” in quanto a questa corte si deve l’elaborazione di gran parte dei principi civilistici di common law."

C. Il King’s Bench:" - Inizialmente è presieduta dal sovrano e segue il re nelle sue peregrinazioni, ma ben presto essa afferma la propria indipendenza dal sovrano e a partire dal XIV si stabilisce a Westminster." - È composta da giuristi e presieduta dal Chief Justice." - Giurisdizione della corte:" a. i “pleas of the Crown”, le cause che interessano la corona, ovvero quando il re è direttamente coinvolto come organo." b. I reati di ordine pubblico." c. Supervisionary jurisdiction su tutta la giurisdizione penale tramite il writ of certiorati (avocazione a se di una causa in corso presso una corte inferiore, se quest’ultima non garantisce un processo giusto o non ha la competenza adeguata), il writ of error (contro sentenze di primo grado viziate) e la motion for new trial (che permette di iniziare il processo in caso di " d. Competenza in materia civile soprattutto grazie al writ of trespass, ovvero l’illecita e violenta invasione nella sfera giuridica patrimoniale o individuale del soggetto. Il writ of trespass attraverso una evoluzione giurisprudenziale è stato usato nei casi di risarcimento del danno in caso di inadempimento del contratto." e. Funzione di controllo nei confronti delle corti inferiori, tramite i prerogative writs, rimedi straordinari ottenibili se si prova l’inadeguatezza di quelli ordinari." Le corti speciali • Si sviluppano accanto alla giurisdizione ordinaria una serie di tribunali dotati di giurisdizione speciale che sviluppano un diritto di derivazione romano-canonica." • Queste corti sono:" 6. Le corti ecclesiastiche: hanno giurisdizione esclusiva in materia ecclesiastica: le questioni che coinvolgono chierici o beni della chiesa, reati come la bestemmia e l’eresia, le questioni matrimoniali e alcune testamentarie. Giudicano in base al diritto canonico. Tutte queste questioni affidate alle corti ecclesiastiche portano a conflitti di attribuzione, che però vengono risolti con la riforma quando il diritto viene ricondotto a unità e queste corti si occupano solo di mere questioni spirituali." 7. Le corti mercantili: applicano la lex mercatoria. Svolgono un ruolo importante fino al XV quando le loro materie vengono ricondotte alle corti di common law." 8. Le corti marittime: applicano lo ius gentium e le consuetudini internazionali. Il loro declino si ha con la riconduzione delle materie marittime nel common law." La giustizia itinerante • Al declino delle corti locali contribuisce in forma determinante l’istituzione della giustizia itinerante." • La giustizia itinerante viene istituita già a partire dal 1072—>il sovrano con i propri giudici si reca nelle provincie del regno. Questa forma di giustizia ha la funzione di estendere la giurisdizione reale a tutto il regno senza dover creare delle corti locali che avrebbero potuto arrogarsi pericolose autonomie." • Con l’assise of Nothamton (1176) si sospende l’autorità delle corti locali e il territorio viene suddiviso in circuiti comprendenti varie contee e una corte itinerante fa visite periodiche." • Sheriff: organo locale di giustizia, oltre che di polizia e di amministrazione. È una carica elettiva di durata annuale ed egli svolge la funzione di longa manus regia nell’ammirazione della giustizia." IL SISTEMA DEI WRITS" Cause che hanno portato all’affermazione della giustizia regia sulle corti locali • A partire dal XII sec. le corti regie vanno gradualmente a sostituire le corti locali, che non vengono mai formalmente abolite, ma che vanno in desuetudine. Esse prevalgono in quanto forniscono una giustizia migliore e + efficiente." • Le ragioni del successo delle corti regie sono:" 1. Fama di imparzialità e rigore." 2. Esse si servono di finzioni giuridiche in modo da attrarre nella propria giurisdizione le cause + varie." 3. Concedono rimedi + efficaci, sconosciuti alle corti locali."

4. Processo + rapido e razionale, nel quale le decisioni vengono prese da un giudice (esperto di diritto a partire dal XIII sec) e da una giuria." 5. Si creano nuovi writs quando il caso concreto richiede nuove forme di tutela." 6. È sempre possibile l’esecuzione coattiva delle decisioni." • Conseguenze della centralizzazione dell’amministrazione della giustizia:" - Ha contribuito alla formazione di uno stato unitario e del common law." - Ha ostacolato la penetrazione del diritto ramno-comune." - Ha creato un sistema carente a livello locale, fino all’introduzione delle country court (1846)." Funzionamento del sistema dei writs • Strumento che ha contribuito all’espansione della giustizia regia." • È un ordine, originariamente impartito dal sovrano e con il passare del tempo dal cancelliere, scritto in latino, su pergamena, munito di sigillo reale." • L’ordine può essere rivolto:" - allo Scheriff, con l’ordine di eseguire un servizio (o provvedere che il convenuto restituisca qualcosa o che si presenti in giudizio davanti alle corti regie)" - al Lord che presiede la corte, con l’ordine di rendere giustizia all’attore e in caso contrario la questione sarà rimessa alla corte regia." • Inosservanza del writ—>considerata come disobbedienza al sovrano—>comporta l’imprigionamento." • Presupposto writ: salvo le cause di diretto interesse della corona, la lite deve essere prima portata davanti alle corti locali." • È strumento imprescindibile per la tutela di un diritto: in Common law un diritto soggettivo esiste solo se esiste un writ che lo rende azionabile (remedies precise writs)." • Per poter adire la giustizia regia è essenziale avere un writ." • Concedendo nuovi writs per tutelare nuove situazioni si ottiene l’affermazione di nuovi diritti e conseguente si espande il common law." • Con i writs i sovrani inglesi sono gli unici sovrani europei che in quel periodo storico hanno legiferato in materia di diritto privato, in quanto attribuire un writ e concedere un diritto sono la stessa cosa; il diritto privato consiste essenzialmente nell’attribuzione di diritti e doveri—>la common law sin dal medioevo è diritto positivo volto a risolvere controversie concrete; in civil law in quel periodo si studia il diritto romano nelle università e si aspira a creare un modello colto." • Ragioni che hanno portato all’affermazione dei writs:" - La loro vendita permette alla corona di incassare proventi." - Ragione di carattere politico: la concessione di nuovi writs estende la competenza e il potere delle corti regie." • La concessione di un writ è essenziale per poter adire le corti regie. Ottenere un writ non significa ottenere una pronuncia favorevole, è solo la chiave per aprire al giustizia regia. La corte dovrà infatti poi verificare la legittimità della concessione del writ." • 2 tipi di writ:" - ordinari, quelli consolidati nella prassi e annotati nel Registro Brevium, ovvero un catalogo di rimedi presso la cancelleria." - straordinari, sono ottenuti dai poveri per concessione gratuita o dietro pagamento di una somma altissima. Se si consolidano possono passare nell’altro categoria." La crisi del sistema dei writs • I Lords si opposero all’accentramento delle corti regie in quanto vedevano il loro potere ridursi notevolmente." • Questa tensione tra re e lords portò a un conflitto di carattere politico, che si manifestò in 3 documenti:" La magna carta (1215):" - È il primo documento inglese di portata costituzionale." - Documento importantissimo nella storia inglese in quanto rappresenta il punto di partenza per la tutela dei diritti di libertà e pone per la prima volta un limite al potere del re (la clausola 60 e 61 stabiliscono che il diritto è vincolante sia per i vassalli che per il sovrano, e in caso di violazione di questo principio i lord sono legittimati a sottrarsi al dovere di lealtà, legittimando quindi la loro insurrezione)." - Clausola 34: competenza dei signori locali per le controversie che riguardano le terre oggetto del loro dominio feudale."

‣

- Clausola 39: prevede la garanzia del due process, ovvero del giusto processo."

‣ Le Provisions of Oxford (1258):"

- Documento che produce la cristallizzazione del sistema dei writs—>divieto per il cancelliere di produrre nuovi writs, potranno essere concessi solo i writs ordinari—>blocca lo sviluppo

del common law e provo un irrigidimento del sistema"

‣ Lo Statute of Westminster (1285):"

- Mitiga ala portata delle provisions: consente alla cancelleria di concedere i writ conosciuti per -

concedere nuove azioni in fattispecie simili a quelle previste nel Registrum (“in consimili casu”)." Il cancelliere in realtà ha utilizzato pochissimo questo potere concessogli."

Evoluzione del writ of Trespass • Nel momento che si arresta il sistema dei writs, lo sviluppo del common divenne + difficoltoso ma non si arresta: i giudici infatti attraverso un’attività creativa si fanno carico delle esigenze nuove." • In pratica, le corti ammettono che l'attore, ottenuto dalla cancelleria un writ noto, esponga in una dichiarazione di fatti del caso in modo molto dettagliato così da evidenziare l'opportunità della concessione del writ alla propria situazione anche se diversa." • Le corti per ampliare la propria competenza usano principalmente il writ of Trespass." • Il writ of Trespass viene inizialmente concesso nei casi in cui vi è stata una violazione, posta in essere con la forza, di beni, persone o terre. Questa violazione deve turbare la pace del regno. In assenza di uno di questi elementi il writ non veniva concesso. È un writ che permette di rivolgere al King’s Bench. Questo writ permette oltre all’incarceramento del convenuto, anche il risarcimento per il danno subito." • Tra il XIV e il XV sec. le corti elaborano il writ of trespass on the case: perde importanza all'uso della forza fisica e diviene importante la declaration che contiene la descrizione dettagliata dei fatti, ovvero acquista rilievo il dato sostanziale che l’attore ha subito un danno causato dal comportamento negligente o doloso del convenuto (es. si tutela l’attore che ha subito un danno al cavallo che si è ferito per la negligenza del maniscalco)." • Writ of trespass on the case in assumpsit:" - l’attore allega che il convenuto si è assunto un obbligo, che non essendo stato adempiuto (non adempimento) o essendo stato adempiuto inesattamente (non corretto adempimento) ha arrecato danni alla persona o ai beni dell’attore." - Evoluzione del writ of trespass: inizialmente è un’azione per danni di natura delittuale, e diviene poi un’azione per tutela di danni di natura contrattuale, che sanziona in via generale l’inadempimento." - L’assumpsit si estende poi da promesse di adempimento esplicite, anche a promesse implicite a parte dallo Slade’s case (1602)." • A partire dal Trespass nasce anche il trover, azione che tutela chi è stato privato di un bene mobile e diviene l’azione per danni contro lo spossessamento di beni." • Tutte le azioni che derivano dal Trespass prevedono il risarcimento, mentre non è possibile l’esecuzione forzata in forma specifica." 1.4. La court of Chancery e lo sviluppo dell’equity • L'equity si afferma, tra il 13º e XV secolo, come giustizia secondo coscienza, infatti amministrata dal cancelliere che è un ecclesiastico "titolare della coscienza del re”. È una giustizia morale (che si contrappone a quella legale) e per questo è relativa e elastica e si adegua alle singole situazioni." • Nel XIV secolo nasce la Chancery Court, la quale crea e sviluppa un nuovo sistema di diritto basato sull’equity—>imprime il carattere dualista all’ordinamento, caratteristica sua peculiare che non scompare neppure in seguito ai Judicature acts." Le ragioni che portarono all’affermazione dell’equity • È la ragione che portò all'affermazione della corte di cancelleria e risiede nella crisi delle corti di Westminster. I fattori che condussero a questa crisi sono:" A. L'irrigidimento della Common Law, la quale si evolve con grande lentezza."

B. La procedura formalistica seguita dalle corti, che porta frequentemente alla perdita della causa per motivi squisitamente tecnici (ad esempio una parola sbagliata nella formula o l'errore nella scelta del writ rendono vano l’accesso alla giustizia)." C. Episodi di corruzione." • Questi elementi di eccessivo formalismo e di rigidità del sistema rendono inadeguato il Common Law ai bisogni nuovi che sorgono nella società." • Questa crisi spinge i ricorrenti a rivolgersi al sovrano, il quale giudica in base a aequitas. Le petizioni venivano rivolte al cancelliere, il quale se lo riteneva opportuno, le trasmetteva altre che decideva nel consiglio della corona." • In seguito alla guerra delle due rose diviene semp...