Apuntes Bancario PDF

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Apuntes Derecho Bancario, práctica Mercantil en módulo Derecho Privado del máster Oficial de Abogacía...

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CONCEPTOS GENERALES SOBRE CONTRATOS DE FINANCIACIÓN Y GARANTÍAS PRELIMINAR: FUNCIÓN DE LA FINANCIACIÓN ¿Por qué se necesita financiación? ¿Por qué vías se puede obtener financiación? 

Solicitud de recursos propios: accionistas. Puede aportarlo: a patrimonio neto o a reservas o vía préstamos. Si el accionista aporta los recursos propios vía aumento de capital o aportación a reservas, se considera recursos propios.

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Solicitud de recursos ajenos: mercado interbancario. Recursos que suelen aportar terceros, suelen ser préstamos, se facilitan fondos a la sociedad a cambio del pago de un tipo de interés.

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Otras modalidades (Híbridos). Combinan cualidades de fondos propios y de préstamos, como por ejemplo: las preferentes.

Riesgo financiero: Sindicación. Se juntan distintos bancos y se reparten el importe del préstamo o riesgo financiero. Siempre hay un banco que es el banco principal o agente que es el que prestará más dinero y es el que lleva la interlocución directa con el deudor y la coordinación con el riesgo de entidades. Entre las entidades bancarias regirá un contrato de acreedores, fijando las garantías que se van a exigir, el tipo de interés, mayoría para la adopción de decisiones, cómo se reparten los pagos que se hagan, el régimen de responsabilidad de las entidades (cómo responde el banco agente frente al resto en tanto que coordinador de la operación)

MODALIDADES DE LA FINANCIACIÓN 

Préstamos (se compromete a entregar una parte de dinero al prestatario a cambio de un tipo de interés) vs. Líneas de crédito (no es un préstamo en el que el prestamista se obliga a entregar una cantidad sometida a un tipo y durante un tiempo, sino que una parte se obliga a desembolsar periódicamente a solicitud del prestatario o conforme se cumplan determinados hitos)

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Según partes: Protección consumidores

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Según número de partes: Financiación bilateral/sindicada

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Según disponibilidad: Revolving (/no revolving (

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Según garantías: Financiación garantizada/no garantizada

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Según prelación: Financiación senior/subordinada/mezzanine

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Según finalidad: Financiación corporativa/de adquisición (compraventa de empresas)/de proyectos /de activos (e.g. real estate). Refinanciación

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Regulación especial: Préstamos participativos 1

PRÉSTAMOS PARTICIPATIVOS (I) Artículo 20 Real Decreto-ley 7/1996, de 7 de junio. CARACTERÍSTICAS Permiten obtener la devolución de las cuantías a los prestamistas, así mismo, es la figura más sencilla de solventar una situación de desequilibrio patrimonial 1. INTERÉS VARIABLE EN FUNCIÓN DE LA EVOLUCIÓN DE LA ACTIVIDAD DE LA EMPRESA PRESTATARIA. Retribuir al prestamista en función de las ganancias de la sociedad. Interés fijo, o interés por referencia a un índice. Cualquiera de esas dos clases de intereses deben ir unidas a un interés variable en función de la evolución de la actividad de la empresa prestataria. 2. LIMITACIONES A LA AMORTIZACIÓN ANTICIPADA. Se exige que el prestatario que quiera amortizar anticipadamente el préstamo deba aumentar en igual cuantía los fondos propios. 3. EN EL ORDEN DE PRELACIÓN DE CRÉDITOS, DESPUÉS DE LOS ACREEDORES COMUNES. 4. PATRIMONIO NETO A LOS EFECTOS DE REDUCCIÓN DE CAPITAL Y LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES PREVISTAS EN LA LEGISLACIÓN MERCANTIL. El préstamo participativo a efectos de reducción de capital opera como fondos propios (a efectos mercantiles), es un pasivo, y por lo tanto hay que devolverlo, sólo computa como patrimonio neto a efectos de reducción o disolución obligatoria, por lo que devenga intereses y hay que devolverlo en los plazos que se acuerden. Artículo 327 Ley Sociedades de Capital. Carácter obligatorio de la reducción. “En la sociedad anónima, la reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan disminuido su patrimonio neto por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y hubiere transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio neto.”

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FASE DE LA FINANCIACIÓN. FASE PREVIA 

Análisis riesgos (caso base). Analizar si la financiación es factible o no y los términos en que es factible esa financiación. El caso base, consiste en dibujar un escenario de la sociedad que solicita préstamo y de la situación de la sociedad durante el periodo de devolución del préstamo. Se plantean tres posibles situaciones: optimista, pesimista y neutra.

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Term Sheet. Recoge un esbozo de lo que va a ser la financiación que se quiere conceder, importe aproximado, objeto de la financiación, garantías que se puedan otorgar. Lo toman como base las partes y sus abogados para desarrollar los contratos en concreto, de financiación, de garantías, etc…

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Due diligence. Proceso de revisión completa: financiera, contable y legal donde la sociedad es analizada por expertos a fin de comprobar que lo que se ha visto en el caso base y en el term sheet es cierto. Estudio de los riesgos que puedan obstaculizar el otorgamiento del préstamo.

FASES DE LA FINANCIACIÓN: ESTRUCTURA TÍPICA CONTRATO FINANCIACIÓN SÉNIOR 

Objeto (cantidad que se va a percibir) y finalidad (el porqué del préstamo)

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Disposición. Cómo se puede disponer de la cuantía que el prestamista se compromete a facilitarnos

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Tipo de interés. El precio que se va a pagar por el préstamo.

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Amortización. Reintegro del dinero así como la forma en la que se va a realizar.

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Declaraciones (Foto). Que no haya

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Compromisos (Película). Importe mínimo y máximo a dedicar a distintas partidas de una sociedad. Asunción de exclusividad y vinculación de los socios promotores o de las personas que dentro de ese negocio son más importantes dentro de la prestataria.

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Supuestos de incumplimiento. Si hay un incumplimiento grave de las declaraciones o de los compromisos, vencimiento anticipado del crédito. Ejecución de garantías.

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Cesión

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Impuestos y gastos

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Ley y jurisdicción

OTROS POSIBLES CONTRATOS DE FINANCIACIÓN 

Crédito IVA. Un crédito destinado a pagar el IVA de la empresa, se busca neutralizar el efecto negativo que el propio funcionamiento del sistema del IVA tiene para las sociedades.

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Contrato de Garantías. Contrato marco en el que cuando una actuación es compleja, regula cómo interactúan todas las garantías existentes entre sí. Por ejemplo, si tenemos una hipoteca y un aval, cuál se ejecuta antes, etc.

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Contrato de coberturas de tipo de interés.

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Contrato de cobertura de inflación. Evitar que fluctuaciones grandes en el tipo de interés puedan afectar al prestatario.

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Contrato entre acreedores (intercreditor)

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Línea de avales

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Factoring

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Confirming

 LO MÁS IMPORTANTE DE CARA AL EXAMEN Y AL CASO PRÁCTICO SON LAS GARANTÍAS Y LOS PRÉSTAMOS PARTICIPATIVOS

GARANTÍAS (I) Obligaciones que sirven para garantizar el cumplimiento de un determinado negocio jurídico. o

Comfort letters

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Soft/Hard. Cartas que suelen dar los socios operativos de un proyecto en favor de la sociedad vehículo que se utiliza para desarrollar el proyecto, dar una financiación X, responder en caso de impago, etc.

o

Garantías personales

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Fianza/aval. Garantía a primer requerimiento. Abstractas, autónomas y desvinculadas a la operación principal con lo cual el garante no puede negarse.

o

Garantías reales

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Pignoración acciones/participaciones. Dar o dejar en prenda una cosa. Pignoración cuentas Hipoteca mobiliaria Pignoración derechos crédito

GARANTÍAS (HIPOTECA INMOBILIARIA) Garantía real que acompaña al bien inmueble y por lo tanto, en el supuesto de transmitirse éste se transmitirá a su vez la garantía. 

Importe máximo garantizado

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Distribución de responsabilidad hipotecaria en supuesto de que la hipoteca recaiga sobre varias fincas, en función de tasación

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Coste otorgamiento: AJD

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Promesa de hipoteca/ Poder irrevocable

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FORMALIDADES Cláusula penal: cláusula que objetiviza los daños y perjuicios  Confidentiality agreements  Documento privado  Documento público - Privado + Elevación a Público - Póliza intervenida - Escritura pública  Costes -Comisiones / corretajes -Notario / Registro (arancel): Publicidad y Oponibilidad -Impuestos (AJD)  Bancos -Agente -Asegurador. Funciona como un banco subsidiario, poniendo el dinero que falte en casos de sindicación -Estructuradores -Partícipes  Comisiones -Agencia -Aseguramiento -Estructuración -Disponibilidad  Divisas  Tipos de interés

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