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El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú. UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS (Universidad del Perú, DECANA DE AMÉRICA) FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA Escuela Académico Profesional de Derecho EL...

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TESIS Autodeteminación Tributaria Claudia Elena Guzmán Loayza

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código t ribut ario Anderson León R De la t eoría a la práct ica: análisis del «procedimient o de det erminación oficiosa» regulado en la Orden… Serviliano Abache Carvajal

El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS (Universidad del Perú, DECANA DE AMÉRICA)

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA Escuela Académico Profesional de Derecho

EL EJERCICIO DE LA COMPETENCIA TRIBUTARIA PRIVADA: PROPUESTA PARA UN ANÁLISIS SEMIÓTICO DE LA AUTODETERMINACIÓN TRIBUTARIA EN EL PERÚ.

TESIS PARA OBTENER EL TÍTULO PROFESIONAL DE ABOGADO

POR: CLAUDIA ELENA GUZMÁN LOAYZA

El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

Para ti, papá.

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El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

ÍNDICE INTRODUCCIÓN ............................................................................................................ 6 CAPÍTULO I: LENGUAJE Y DERECHO 1. Justificación de la aplicación del método semiótico........................................ 15 1.1. El derecho como fenómeno de la cultura ............................................................. 18 1.2. La naturaleza institucional del derecho ................................................................ 20 2. La Teoría Comunicacional del Derecho ............................................................. 23 2.1. El derecho como texto .......................................................................................... 24 2.2. Derecho, texto e interpretación ............................................................................. 27 3. El constructivismo lógico – semántico .............................................................. 30 4. El carácter sígnico de las normas jurídicas ....................................................... 35 4.1. Las leyes son signos jurídicos de tipo simbólico (plano de la interpretación) ..... 39 4.2. El hecho jurídico y la representación del “evento” (plano de la objetivación) ..... 41 4.3. El proceso de positivización o semiosis jurídica .................................................. 46 4.4. Metodología semiótica para el análisis del lenguaje jurídico ............................... 49 1

El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

4.4.1. Niveles de análisis del lenguaje jurídico ........................................................ 50

CAPÍTULO II: EL ACTO DE DETERMINACIÓN DE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA 1. Delimitación del concepto “determinación tributaria” ..................................... 57 2. Teorías sobre la naturaleza jurídica de la determinación: como acto o procedimiento ........................................................................................................ 59 2.1. La determinación tributaria como procedimiento administrativo ....................... 60 2.2. La determinación tributaria como acto administrativo ....................................... 65 2.2.1. Caracteres de la determinación tributaria en tanto acto administrativo........ 68 2.2.2. Condiciones de validez de la determinación tributaria en tanto acto administrativo ................................................................................................ 70 2.2.2.1.

De la competencia para la edición del acto de determinación ....... 71

2.2.2.2.

Del objeto del acto de determinación .............................................. 73

2.2.2.3.

De la motivación del acto de determinación ................................... 74

2.2.2.4.

De la sujeción del acto de determinación a un previo procedimiento regular .............................................................................................. 75

3. Teorías sobre la eficacia de la determinación tributaria .................................. 76 3.1. La determinación tributaria como constitutiva de la obligación ......................... 78 3.2. La determinación tributaria como declaración de la preexistencia de la obligación ............................................................................................................ 80 3.1.1. La determinación como condición de eficacia de la obligación tributaria ..... 81 3.1.2. La determinación como individualización del débito ..................................... 83

CAPÍTULO III: NORMA JURÍDICA Y AUTODETERMINACIÓN TRIBUTARIA 1. Consideraciones preliminares ............................................................................. 85 2. Aspecto sintáctico de la norma de competencia tributaria privada: Su estructura ......................................................................................................... 87 2.1. Formalización de las proposiciones jurídico – prescriptivas .............................. 87 2.2. La estructura lógica de la norma jurídica que confiere competencia ................ 93 2

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2.2.1. La unidad normativa de la norma jurídica de competencia: La norma sancionatoria de competencia ....................................................................... 96 2.3. La estructura lógica de las normas que confieren competencias tributarias infra legales ................................................................................................................ 99 2.3.1. Acto administrativo de determinación tributaria: Hecho institucional creado por norma de competencia decretada ................................................................. 100 2.3.2. Autodeterminación de la obligación tributaria: Hecho institucional creado por norma de competencia .................................................................................. 102 2.3.2.1.

Declaración tributaria determinativa: Acto de voluntad que otorga sentido a la norma jurídica “autodeterminación tributaria”.............. 103

2.3.2.2.

Principales construcciones doctrinarias respecto de la autodeterminación tributaria ............................................................ 106

2.3.2.2.1. Como inicio del procedimiento de gestión tributaria ....................... 107 2.3.2.2.2. Como acto administrativo tácito ...................................................... 111 2.3.2.2.3. Como modalidad de determinación provisional .............................. 116 2.3.2.3.

La autodeterminación como norma creada producto del ejercicio de la competencia tributaria privada ........................................................ 119

3. Aspecto semántico de la autodeterminación tributaria y la norma que atribuye competencia tributaria privada: Sus condiciones de sentido ......................... 123 3.1. Clasificación de las normas jurídicas según Bobbio .......................................... 124 3.2. Competencia tributaria infra legislativa: Características de diferenciación ....... 127 3.2.1. De la no facultatitividad del ejercicio de la competencia tributaria infra legislativa........................................................................................................ 131 3.2.2. De la no imprescriptibilidad del ejercicio de la competencia tributaria infra legislativa........................................................................................................ 134 3.2.3. De la no privatividad del ejercicio de la de la competencia tributaria administrativa ................................................................................................. 139 4. Aspecto pragmático de la autodeterminación tributaria: Su eficacia - ejercicio de la competencia tributaria privada ................................................................. 144 4.1. Incidencia de la norma jurídica ........................................................................... 145 4.1.1. La incidencia “automática” de la norma jurídica ............................................ 145 4.1.2. Incidencia jurídica como acto de aplicación del derecho .............................. 146 3

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4.2. El hecho jurídico tributario .................................................................................. 150 4.2.1. El “hecho generador” y el “hecho imponible” ................................................ 152 4.2.2. El lenguaje de las pruebas en la constitución del hecho jurídico tributario .. 154 4.3. Los efectos de la autodeterminación tributaria ................................................. 156 4.3.1. La autodeterminación como constitutiva de la relación jurídica tributaria .... 156 4.3.2. La función del acto administrativo de determinación en relación con los tributos autodeterminables ......................................................................................... 160

CAPÍTULO IV: LAS AUTODETERMINACIONES EN EL RÉGIMEN TRIBUTARIO PERUANO 1. Consideraciones preliminares ............................................................................. 163 2. Sistema de competencias tributarias en el ordenamiento peruano .............. 164 2.1. Reconocimiento del sistema de competencias tributarias en la Constitución Política de 1993 ............................................................................................................... 164 2.2. Competencias tributarias infra legales y la determinación de la obligación tributaria .............................................................................................................. 167 3. La determinación tributaria en el ordenamiento peruano ................................ 169 3.1. Competencias de la Administración Tributaria: ¿Facultad de determinación? . 169 3.2. Determinación tributaria: ¿Procedimiento o acto? ............................................. 173 3.2.1. Situación de la determinación y autodeterminación tributaria según la concepción procedimentalista ....................................................................... 176 3.2.2. Separación conceptual: Fiscalización tributaria como procedimiento y determinación tributaria como acto ............................................................... 178 3.2.2.1.

El acto administrativo que pone fin al procedimiento de fiscalización no siempre determina crédito tributario en favor de la Administración .................................................................................... 180

3.2.2.2.

El ejercicio de la “potestad sancionatoria” durante el procedimiento de fiscalización ...................................................................................... 183

3.2.3. La importancia de su consideración como acto y no como procedimiento: La definitividad de la determinación tributaria .................................................... 188

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3.2.4. ¿Es aplicable a nuestro sistema jurídico la diferenciación entre liquidación provisional y liquidación definitiva? ............................................................... 196 3.2.4.1.

La Orden de Pago y la Resolución de Determinación .................... 198

3.2.4.2.

La Resolución de Determinación emitida producto de una fiscalización parcial ............................................................................................... 203

3.3. Clasificación de la determinación tributaria según el Código Tributario ........... 209 4. La autodeterminación tributaria en el ordenamiento peruano ........................ 211 4.1. Construcción de la estructura de la autodeterminación tributaria a efectos de su consideración como norma jurídica.................................................................... 212 4.2. Validez y eficacia de la autodeterminación tributaria ......................................... 216 4.3. Deber de colaboración y autodeterminación tributaria ...................................... 220 4.4. Autodeterminación y prescripción tributaria ....................................................... 224 4.5. Impugnabilidad de la autodeterminación tributaria ............................................ 231

CONCLUSIONES .......................................................................................................... 236

BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................. 245

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El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

INTRODUCCIÓN El propósito de esta tesis consiste en calificar el instituto de la autodeterminación tributaria con base en los presupuestos teóricos expuestos en el capítulo I para determinar su naturaleza jurídica, destacando sus notas características, puntos de convergencia y divergencia respecto de otras instituciones tributarias con las cuales guarda relación de semejanza. Determinar su naturaleza jurídica nos permite encuadrar este instituto en el régimen que lo fundamenta. Ello obedece a la finalidad de otorgar mejores herramientas de interpretación que hagan posible distinguir dentro del ordenamiento tributario aquellas prescripciones que determinen los aspectos de producción formales (o procedimentales) y materiales de las autodeterminaciones tributarias. En este sentido, y en estricta relación con el propósito principal que orienta este estudio, me enfoco en un asunto de fundamental importancia que hasta ahora no ha merecido la atención de los círculos de estudio del derecho tributario en el ámbito local. Con ello me

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refiero a la cuestionada existencia de un sistema de competencias privadas en el derecho tributario nacional (atribuyendo así al enunciado “competencia jurídica” un sentido amplio). En efecto, el camino empleado por las versiones dogmáticas tradicionales no ha seguido un cauce apropiado, y ello porque, antes de hablar del producto de la competencia administrativa (el acto administrativo de determinación), imprescindible es alcanzar al menos un conocimiento seguro sobre el ejercicio del proceso que faculta (u obliga) la edición del acto generador de relaciones jurídicas. Siguiendo esta línea, importará primero sentar las premisas que nos aproximen a la naturaleza de la norma competencial (en nuestro caso la norma que habilita la competencia privada), para luego analizar el producto de la misma (la autodeterminación). Ahora bien, no podemos dar cuenta de esta figura afín (pero no asimilable) al acto administrativo de determinación, sin antes expresar que su incorporación en el derecho positivo obedece a la necesidad de trasladar parte de la función de determinación tributaria originalmente asignada al Fisco a los particulares, en un fenómeno denominado por Ferreiro Lapatza como “privatización de la gestión tributaria”1. Frente a esto, debemos además reconocer que el tema de la determinación (en sentido amplio), en tanto acto aplicativo de la norma fiscal e instaurador de relaciones jurídicas, ocupa un lugar preponderante en la dogmática actual. Dando cuenta de ello, el jurista brasileño Alberto Xavier válidamente cuestiona: “¿No se afirmó ya que el Derecho Tributario cambió de eje en estos últimos tiempos y deja de ser primordialmente un derecho del hecho tributario para pasar a ser un derecho de la determinación del tributo?”2

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FERREIRO Lapatza, José Juan. “La privatización de la gestión tributaria y las nuevas competencias de los Tribunales Económico – Administrativos”. EN: Revista Española de Derecho Financiero. N. 37. Madrid. 1983. 2 XAVIER, Alberto Pinheiro. Do Lançamento, Teoria Geral do ato, do procedimento e do processo tributário. 2da Ed. Rio de Janeiro. Forense. 1998. 9p.

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A pesar de las objeciones que podrían desatarse por retomar un instituto cuya controversia, para algunos, se encuentra ya superada (dada la relativa antigüedad con que ha sido incorporado a nuestro sistema jurídico), sobran motivos para hacerlo, especialmente por lo relevante y contingente de su aplicación a situaciones concretas. Como enseña César García, la cuestión de la naturaleza jurídica de la autodeterminación tributaria se trata de una polémica histórica, que no se limita a lo puramente especulativo, pues el resultado al que se llega en su configuración determinará su régimen jurídico y las soluciones a los problemas prácticos que la misma plantea.3 Con base en la breve sustentación de los objetivos que orientan esta investigación, a continuación expongo los principales alcances de cada uno de los capítulos en que se estructura la tesis: La inclusión del capítulo I, denominado “Lenguaje y Derecho” obedece a la iniciativa de aplicar el método que en adelante denominaré “semiótico” (pero que en realidad comprende una síntesis de las propuestas más destacadas de la filosofía del lenguaje, tales como los métodos analítico y hermenéutico) para el conocimiento de la norma jurídica en general y la norma jurídica tributaria en particular. En efecto, uno de los elementos centrales sobre el cual gira el presente trabajo de investigación es la preocupación por un método científico que nos aproxime a una comprensión integral del fenómeno jurídico; es decir, de la norma jurídica, su incidencia y el proceso de positivización del derecho. Para ello, se plantea como estrategia de investigación la instrumentalización de nociones propias de disciplinas como la semiótica y en general de las ciencias comunicacionales al lenguaje normativo, tomando como premisas el carácter sígnico de la norma jurídica y la 3

GARCÍA NOVOA, César. “Las Autoliquidaciones”. EN: Comentarios a la Ley General Tributaria. 2da. Ed. Madrid. Thomson Civitas. 2009.

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El ejercicio de la competencia tributaria privada: Propuesta para un análisis semiótico de la autodeterminación tributaria en el Perú.

función que cumple el derecho como sistema que comunica a sus destinatarios determinadas pautas de conducta, según los fines que se estimen relevantes. La elección de esta propuesta metodológica tiene asidero en los relativamente recientes estudios semióticos directamente aplicados a la comprensión del derecho; con especial énfasis en el constructivismo lógico – semántico del ilustre profesor de la Universidad Católica de São Paulo, Paulo de Barros Carvalho que aporta una propuesta de interpretación del sistema jurídico basada en el soporte lingüístico en que se vierten las normas. Los instrumentos metodológicos planteados en el capítulo I servirán a lo largo de este texto como puntos de referencia para el desarrollo de la tesis que sustento. En especial importa el desglosamiento del lenguaje jurídico en los niveles sintáctico, semántico y pragmático (bajo la premisa que todas las normas jurídicas comparten la misma fórmula sintáctica, siendo diferentes sólo a nivel semántico y pragmático). Es decir, se tomará como referencia la estructura lógica interna de ...