EL Notario Y SUS Funciones PDF

Title EL Notario Y SUS Funciones
Author Iván Sandoval
Course Derecho Notarial I
Institution Universidad de San Carlos de Guatemala
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EL NOTARIO: 1) Definición: Es el profesional del derecho, encargado de una función pública que consiste en: recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los documentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conserva los originales de éstos y quien expide copias que den fe de su contenido. Como se puede apreciar, esta es una definición tan sencilla de interpretar, pues indica en parte algunos requisitos habilitantes, así como ciertas funciones que el notario realiza en su quehacer notarial. Por lo que explicaremos cada uno de esos elementos que forman esta definición: 







Por qué es un profesional del derecho: Tal y como lo reza el artículo 2, del Código de Notariado, para que una persona pueda ejercer como Notario en Guatemala, necesita, obligadamente haber obtenido el título facultativo, eso implica haberse graduado de Notario en una Universidad (Educación Superior). Obviamente debe tener un conocimiento abundante en cuestiones teóricas y jurídicas que lo hacen eso… profesional del derecho. Por qué encargado de una función pública: Igualmente nos vamos al Código de Notariado en su artículo 1, el cual refiere que el Notario Tiene Fe Pública, para autorizar y hacer constar actos y contratos en los que intervenga por disposición de la ley o a requerimiento de parte. En ese orden de ideas, es del Estado, de quien recibe esa investidura jurídica (la fe pública), que lo equipara a un funcionario público, sin serlo. (ver también artículos; 154 constitucional y 186, del Código Procesal Civil y Mercantil). El artículo constitucional refiere que la función pública no es delegable, excepto en los casos señalados en la ley, en este caso esa ley es el Código de Notariado en su art. 1; y en cuanto al artículo procesal, refiere que los documentos autorizados por notario producen FE, y hacen plena prueba. Por eso al notario guatemalteco se le equipara como funcionario público. Por qué recibe, interpreta y da forma legal a la voluntad de las partes: Tomemos en cuenta que el Notario es requerido por las partes, y es de ellos de quienes recibe su voluntad, materia de la cual se nutre el Notario para crear los instrumentos notariales, pero al recibir esa manifestación de voluntad, el notario la interpreta (la analiza y luego deduce lo que los clientes desean hacer), ya que tiene el conocimiento jurídico y la experiencia para poder hacerlo. Por lo que, al contar ya con la declaración de voluntad de las partes, le da forma a esa voluntad, pero no cualquier forma, sino FORMA LEGAL, o sea cumpliendo los requisitos que la ley le indica (Ver art.: 29, 31, 42, 44 … del Código de Notariado). Por qué redacta los documentos adecuados a ese fin: Como ya se indicó, el Notario, al saber cuál es la voluntad de las partes, va a redactar los instrumentos notariales, dándole forma legal, adecuándolos a esa voluntad. Ejemplo: Dos personas llegan a la oficina del notario y le indica una de ellas, que es su deseo regalarle un bien inmueble a la otra, porque ha sido buena con ella y en agradecimiento desea obsequiarle ese bien. El notario debe entonces adecuar la voluntad de la primera persona (donante), basado en el Código Civil, creando un instrumento que refleje esa voluntad (el querer de la primera persona), y lo convierte en un Contrato de Donación entre Vivos. Lo que hizo aquí el notario fue







adecuar el querer de las personas que requirieron sus servicios profesionales, a lo contemplado en la ley, por consiguiente, le dio forma legal a esa voluntad. Por qué le confiere autenticidad al instrumento y cómo lo hace: El Notario le confiere autenticidad al instrumento redactado por él, o sea que lo autoriza, lo legitima, le confiere certeza, seguridad jurídica, a través de signos exteriores, como lo son su firma y su sello. Ya que el notario ha finalizado en la redacción del instrumento notarial, deberá leerlo a las partes obligadamente, para que éstos sepan y establezcan que allí se encuentra reflejada en forma fiel su voluntad y posteriormente preguntará a ellos si están de acuerdo (principio de consentimiento), y pedirá que procedan a plasmar su firma, seguido de ello el notario plasmará su firma y sello, con lo cual está dándole autenticidad al documento y transfiriéndole la fe pública al mismo, obteniendo el mismo certeza y seguridad jurídica y da además a las partes garantía jurídica. Ver art. 29 numeral 10 y 12 del Código de Notariado). Por qué conserva los originales de los instrumentos que autoriza y en dónde lo hace: Como se estableció en clases pasadas, el notario no puede entregar los documentos originales (llamados principales o protocolares), al menos los que determina el artículo 8, del Código de Notariado, porque el notario únicamente es depositario de esos documentos y no propietario, esos instrumentos son públicos, pues pertenecen al Estado y el notario tiene la obligación de conservarlos. Por eso son especiales esos instrumentos, ya que el notario como requisito debe redactarlos en hojas de papel sellado especial para protocolos. De esta forma el notario los conserva en su registro notarial, denominado PROTOCOLO. (ver art. 8 y 13 del Código de Notariado). Por qué el notario debe de expedir copias que den fe de su contenido: El notario latino, como recordarán se convierte en depositario de su protocolo, por consiguiente, debe de conservar los originales de éstos y no deberán salir de su Notaría, por lo que, para constancia de las partes, este deberá extender copias fieles de los actos, negocios jurídicos y declaraciones de voluntad que constan en los originales, para garantía de las partes. En ese orden de ideas la legislación preceptúa que el notario deberá extender testimonios o copias simples legalizadas (ver art. 66 y 73 del Código de Notariado); copias o testimonios que producen fe y tienen el mismo valor jurídico que los originales que quedan en poder del notario.

2) Deberes y Obligaciones del Notario: Estos deberes y obligaciones del notario, son imperativos éticos y morales que, se espera que cumpla el notario en beneficio de sus clientes. En ese orden de ideas y atendiendo a la actividad que le ha sido encomendada por el Estado, debe realizarse sobre el supuesto de determinados requisitos conductuales y actitudes de honorabilidad, tal y como lo reza al artículo 1, del Código de Notariado, en su último inciso: “ser de notoria honradez”. (ver también Código de Ética Profesional). Estos deberes son los siguientes: 

Veracidad: El notario como autor y responsable de los documentos que autoriza, hace constar actos y declaraciones de voluntad, basados en lo que la ley le permite y además por delegación del Estado. Documentos que gozan de credibilidad pública y de una presunción legal probatoria (ver. Art. 186 C.P.C. y M.), así como de valor ejecutivo (ver arts.: 294 y 327 del C. P.C. y M.), sin embargo, lo imperativo es que el notario haga constar en esos documentos solamente la













declaración de voluntad real y verdadera de sus clientes, evitando con ello falsear la verdad. El cumplimiento de este deber fortalece la seguridad jurídica. Imparcialidad: Consiste en que el notario no debe tomar partido, o sea no debe inclinarse en su asesoría en favor de ninguna de las partes, ya que el notariado se ejercen dentro de la fase normal del derecho, en donde no existe Litis, por consiguiente, la asesoría que se brinde debe hacerse en favor de todos los clientes y no de cliente o persona específica. Abstenerse de Litigar: El litigar, como se ha dicho es función del Abogado y no del Notario, independientemente de que al graduarse de una universidad se adquieran dos títulos: Abogado y Notario, las funciones de cada uno son propias, la del Abogado es defender a la parte que requiere sus servicios, cuando se ha iniciado ya una controversia, en cambio en el caso del notario, lo hace dentro de la fase normal del derecho, donde no existe Litis, y por el contrario hay acuerdo de voluntades. Actuar con Eficacia: En ese sentido eficacia significa la capacidad de lograr el efecto que se dese o se espera. Palabra que va unida a la eficiencia, que significa la capacidad de disponer de alguien o de algo para conseguir un efecto determinado. En ese orden de ideas el Notario en su función notarial debe de ser eficaz y eficiente, o sea que como conocedor del derecho en general y del derecho notarial, debe de cumplir, en los instrumentos que autoriza, con la satisfacción del cliente en cuanto a los fines que persigue. En ese sentido el notario debe de esta actualizado con la legislación y contar con los medios tecnológicos adecuados, para facilitarle el trabajo en la creación de los instrumentos notariales. Secreto Profesional: En el desempeño de sus funciones, muchas veces, las partes van a confiarle al notario un sinfín de voluntades, actos o negocios jurídicos, que necesitan ser custodiados celosamente por el notario, eso implica que debe ser discreto y guardar con secreto, pues en él han confiado y necesitan los clientes que el notario sea leal a esa discreción. Debe cuidarse dos aspectos de ese secreto: a) por un lado las confidencias del cliente y que le proporciona al notario con tal de encontrar una solución a su asunto; y b) la confianza de que el notario no revelará la información que de manera secreta se le ha confiado. (Ver arts.: 223, del Código Penal y 5 del Código de Ética Profesional). Competencia Leal: Atendiendo a la naturaleza de la formación profesional, y su razón de ser, no es posible aceptar el uso indiscriminado de métodos y prácticas para ganarse al cliente, ya que el cliente no es ninguna cosa, o mercadería. Entonces de esa manera deben ser los clientes lo que acudan al notario a requerir sus servicios y no ser el notario quien salga a la calle por medio de jaladores a buscar a los clientes, como muchas veces sucede, porque de lo contrario lo que se está haciendo es degradar y prostituir la profesión. (ver art. 27 del Código de Ética Profesional). Deber Social: Se ha escuchado de forma reiterada, que al iniciar sus estudios los jóvenes en la carrera de Derecho, lo hacen porque quieren que se haga justicia, conocer sus derechos, pero también indican ayudar a las personas de escasos recursos que no tienen acceso a la justicia, sin embargo, al graduarse se olvidan de lo que dijeron. En este sentido, se espera que al graduarse se posea sensibilidad social, y coadyuvar al logro de justicia, equidad, solidaridad y

proyección social, mediante su aporte personal. (Leer su Código de Ética Profesional). 3) Derechos: Estos son derechos que el notario puede hacer valer, toda vez que la legislación guatemalteca los tiene contemplados. En el caso de Guatemala, éstos se encuentran contemplados en diferentes leyes. Se pueden enumerar los siguientes: 







Autodeterminación: El notario goza de la libertad para calificar y proponer soluciones más adecuadas, conforme su criterio técnico-legal, para los casos que le sean planteados. Esto quiere decir que el notario al ser conocedor del derecho en general puede asesorar a sus clientes en base a ese conocimiento, aunado a la experiencia práctica que posee, adecuando la declaración de voluntad de sus clientes al instrumento notarial idóneo. A Cobrar Honorarios: En el Código Civil se establece, de manera general, que los profesionales que presten sus servicios y quienes lo soliciten son libres para contratar sobre honorarios y condiciones de pago. (ver arts. 2027 y 2032 C.C.). El Código de Notariado, también establece lo relativo al arancel, o sea lo establecido en la ley, para que el notario sepa cuanto puede cobrar en concepto de honorarios, dependiendo las circunstancias allí abordadas. (ver arts. Del 106 al 109 C.N.). Asociarse: La Constitución Política de la República de Guatemala, preceptúa en su artículo 34, que nadie está obligado a asociarse, sin embargo, por fines gremiales, académicos y profesionales, el notario puede asociarse con otros profesionales para mejorar la prestación de sus servicios, garantizando de esa manera la certeza y seguridad jurídica en su función notarial. (ver art. 90 Constitucional). A excusarse: El notario, como profesional liberal, puede y debe, cuando así lo estime pertinente excusarse de prestar sus servicios, bien sea por motivos personales, de conciencia, o de legalidad. (ver art. 1 del Código de Ética Profesional).

4) Prohibiciones: Para el caso de las prohibiciones que le son afecta al Notario, el Código de Ética Profesional dispone en su Art. 40, el cual establece doce prohibiciones, a las cuales hay que sumar las que figuran en el art. 77 del Código de Notariado. 





Obligar directa o indirectamente al cliente a utilizar sus servicios notariales: Recordemos que, por el principio de rogación, es el cliente el que busca los servicios del notario, en ese orden de ideas el notario no puede proveerse de jaladores para hacerse de clientes, porque no es ético, ni legal. Facilitar a terceros el uso de su protocolo: Se ha dicho en muchas ocasiones que el notario es únicamente depositario de su protocolo, no le pertenece y además que es él quien es responsable de su cuidado y custodia, en ese sentido tiene la prohibición expresa de la ley de prestar o facilitar el uso de su protocolo a cualquier persona. Únicamente al notario depositario, por él designado, pero cuando vaya a ausentarse del país por un período menor a 1 año. (ver artículos del 23 al 27 del C.N.). Ocultar datos que interesen al cliente o a las partes del acto o contrato: El notario no puede ocultar de ninguna manera a los clientes ninguna información del acto o contrato, pues las personas han confiado en él y por consiguiente les asiste el derecho, no sólo a que el notario los asesore de una manera eficaz, sino















además de que su declaración de voluntad esté contemplada en el instrumento creado por él, de una manera fiel. (ver art. 29 numeral 7 del C.N.). Retener indebidamente documentos que se le hubieren confiado: Esta prohibición señala claramente que el notario no puede retener o quedarse con documentación que los clientes le hubieren proporcionado para la creación de algún instrumento notarial, ya que al terminar de utilizarlos debe de devolverlos a los clientes, y los que haya tenido a la vista para consulta deberá razonarlos y entregarlos inmediatamente a los clientes. Salvo, claro está que los clientes no hubieren cancelado sus honorarios correspondientes. Emitir o demorar indebidamente la entrega de testimonios, copias o constancias de los instrumentos autorizados por él: Si nos damos cuenta la ley establece la obligación que tiene el notario de entregar los testimonios o copias a los interesados, previo haber cancelado éstos sus respectivos honorarios. Asimismo, la obligación que tiene de remitir al Archivo General de Protocolos el testimonio especial, caso contrario se le aplicará una multa de Q.25.00 por cada testimonio no entregado. Por esa razón es que el notario debe cumplir con la ley; como por ejemplo en el caso de celebración de matrimonios, su obligación es entregar a los contrayentes la constancia de la celebración de matrimonio, luego remitir aviso al Registro Nacional de las Personas, para la debida anotación marginal. Desfigurar los negocios jurídicos que celebren los interesados: Tomemos en cuenta que, si el notario es el profesional del derecho, debe actuar como tal, y redactar los instrumentos notariales adecuados a la voluntad de las partes, NO cambiándole sentido a esa voluntad, a manera de adecuarlo a los intereses de éstos y no a los intereses del notario, pues este no es parte en el acto, negocio jurídico o contrato. (ver. Código Penal, art. Referente a la simulación de contratos). Autorizar contratos notoriamente ilegales: Tiene relación con la prohibición anterior, pues el notario, no puede, ni debe por imperativo legal, autorizar actos y contratos contrarios a la ley y orden público. Recordemos los elementos del contrato o negocio jurídico contenidos en el Código Civil: a) Capacidad Legal de las Partes, b) Objeto lícito, y c) Consentimiento que adolezca de vicio. Modificar injustamente los honorarios pactados: En nuestro medio existe la libre contratación, sin embargo, para efectos de la prestación de servicios profesionales, el notario antes de autorizar o prestar sus servicios debe pactar cuáles serán los honorarios a que tendrá derecho a cobrar, los cuales variaran únicamente si varían las circunstancias que le dieron origen, los cuales aumentará o en su defecto cobrará solamente lo que hubiere hecho. Retardar o no prestar el servicio que se le hubiere pagado parcial o totalmente: Un notario no puede, por ninguna circunstancia retardar la prestación de sus servicios profesionales, máxime si ya hubiera recibido el pago total o parcial de sus honorarios, ya que sus clientes han confiado en él. Cobrar, sin causa justificada, honorarios inferiores a los pactados: Si el notario ya pactó honorarios con sus clientes, esos deberán ser cubiertos por éstos bien sea al inicio o al final de su prestación, sin embrago, éstos no pueden ser inferiores a los que marca el arancel respectivo contenido en el Código de Notariado, ya que estaría incurriendo en competencia desleal. (Esto sucede muy a

menudo con profesionales inescrupulosos, que, con tal de tener clientes cobran honorarios por debajo de lo preceptuado en la ley)...


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