07. TEMA 7 Contratos de concesión, franquicia y agencia PDF

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Contratos de concesión y franquicias...

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA I.- CONTRATO DE AGENCIA : a) Regulación:

Ley 12/1992,contrato de agencia.(Directiva 86/653/CEE, agentes comerciales) Tiene carácter imperativo.

b)

(Art. 1)

Noción:

Contrato por el cual una persona natural o jurídica, (el agente), se obliga frente a otra, (empresario o principal), de manera estable y a cambio de precio, a promover actos u operaciones comerciales por cuenta ajena, o a promover y concluir dichas operaciones empresariales por cuenta y nombre ajenos, sin asumir, salvo pacto contrario el riesgo y ventura de tales operaciones. c)

Notas características:

NOMBRE SEVILLA PEREZ ANDRES - NIF 34790967V

Firmado digitalmente por NOMBRE SEVILLA PEREZ ANDRES - NIF 34790967V Fecha: 2017.06.14 15:07:21 +02'00'

 Contrato de duración: Contrato “intuito personae” (contraído por razón de la persona). Vínculo estable. Rasgo diferencial con comisión mercantil (variedad). Dicha duración puede ser indefinida o limitada. Si no se pacta nada será indefinida (art. 23) Vencido un contrato limitado sin denuncia se convierte en indefinido (art. 24.2). 1

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA  Agente actúa representando al empresario: Ostenta representación y actúa por cuenta ajena.  Independencia del agente: Imposibilidad relación laboral entre ambas partes. Mercantilidad contrato: Agente también empresario, diferente del principal.  Exclusión del riesgo empresarial: Agente no asume riesgo y ventura de las operaciones, salvo pacto.  Contrato bilateral y oneroso: Intervienen dos partes que están sometidas siempre al pago de un precio. d)

Contenido: Obligaciones del agente:    

Regulación: Art. 9 LCA:

Desarrollo leal y diligente de su actividad conforme al principio de buena fe. Información al empresario principal a la ejecución y contenido del contrato de agencia. Recepción de las reclamaciones presentadas por terceros contratantes. Llevanza contabilidades independientes y separadas. 2

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA - Obligaciones del empresario principal: Se concreta en la facilitación de la actividad del agente. Esto se materializa en lo siguiente:  Transmisión información necesaria y entrega elementos materiales necesarios para tal fin.  Respuesta al agente (plazo 15 días), de aceptación o rechazo de la operación propuesta. Obligación opera cuando agente no esté facultado para actuar como empresario principal y concluir las operaciones mercantiles.  Pago de la remuneración pactada. Existen tres sistemas para fijar la remuneración: - Sistema de tanto fijo: - Sistema de comisión: - Sistema mixto:

Pago cantidad preestablecida al margen nº operaciones . Pago periódico según nº operaciones o características de ellas. Combinación de las anteriores.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA e) Extinción de los contratos de agencia:

Arts. 23 y siguientes:

 Transcurso del tiempo o plazo pactado: (Arts. 23 y 24): Salvedad: si se continuase ejecutando contrato limitado pasa a indefinido (art. 24.2). Si el contrato es indefinido se extinguirá por denuncia de una de las partes (art. 25). Preaviso: La denuncia se ha efectuar en un plazo proporcional a plazo contrato Cálculo: 1 mes /año de contrato CON TOPE: seis meses.  Mutuo disenso: Acuerdo entre las partes en poner fin a la relación jurídica.  Incumplimiento de las obligaciones por las partes -total o parcial- (art. 26.a).  Declaración de concurso de cualquiera de las partes: (art. 26.b) Su razón es el mayor riesgo de insolvencia por las partes.  Muerte o declaración de fallecimiento del agente : Art. 27. Disolución sociedad que sea agente, se asimila a fallecimiento. Muerte empresario ppal no extingue contrato. Cabe denuncia sucesores con preaviso del art. 25. 4

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA f)

Tipos de indemnización previstos en la Ley: 

Indemnización por clientela: Art. 28 LCA Motivo:

Indemnización especial por lucro cesante del agente.

Requisitos:

Ser clientela obtenida por él agente incrementando la inicial. Suponga ventajas substanciales al empresario. Importe máximo: No superara media anual últimos 5 años (o plazo menor) Limitada a 3 supuestos: Extinción por tiempo Muerte agente Denuncia empresario ppal



Indemnización por daños y perjuicios: Art. 29 LCA. Casos contratos indefinidos denunciados por empresario ppal. Condicionada a que indemnización por clientela sea insuficiente.



Exclusión de las indemnizaciones: Art. 30 - Denuncia del contrato indefinido por el agente (salvo por incumplimiento empresario). - Cesión autorizada del contrato por parte del agente. - Incumplimiento del contrato imputable al propio agente. 5

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA  g)

Acuerdo sobre la indemnización: Sin alterar régimen legal de causas, cabe acuerdo sobre cuantía. Prescripción: Art. 4 LCA remite reglas establecidas en el C.Com. (art. 944) Plazo 3 años:

Responsabilidad agentes/cobro de remuneraciones (art. 945 C.Com).

Art. 31 LCA: 1 AÑO:

- Acción agente por indemnizaciones clientela/daños y perjuicios. - Dies a quo: Fecha extinción.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA II.- CONTRATO DE CONCESIÓN MERCANTIL (O DE DISTRIBUCIÓN): a)

Concepto: Contrato mercantil en virtud del cual, un empresario (concesionario), se compromete frente a otro, (concedente), a adquirir determinados productos, de marcas y a revenderlos en condiciones prefijadas, con cierta exclusividad y prestando asistencia a los compradores posteriormente.

b)

Notas características:  Contrato atípico. -

Delimitación parcial por:

Jurisprudencia, que lo diferencia de la agencia. Reglamento UE, dos notas: Compromiso proveedor vender solo a distribuidores seleccionados. Compromiso distribuidores no vender a distribuidores no autorizados. Ley Economía Sostenible 2/2011 Disp. Adic. 1ª en LCA: aplicación -provisional- contratos distribución vehículos automóviles/ industriales. Incluye precisiones sobre: Noción, Obligaciones nulas, indemnización/extinción.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA     

Contrato de duración (confirmada por ley 2/2011). Concesionario actúa por su cuenta y riesgo, al ser dueño de la mercancía que revende. Concesionario forma parte red de distribución de productos del concedente. EXCLUSIVIDAD (relativa en función libre competencia. Reglamentos Comunitarios). Diversas variedades contractuales.

c)Función económica:     

Importancia creciente. Mecanismo distribución productos del concedente –manteniendo cierto control. Mecanismo de obtención de los productos / posición privilegiada. Racionalización su distribución. Garantizar abastecimiento del producto, accesorios, repuestos, servicio postventa. d)

Diferencias otros contratos mercantiles:

No es comisión: No es agencia:

Por su duración. Por la actuación por cuenta y riesgo concesionario. Exclusión aplicación Ley 12/1992. Aplicación C.Civil.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA f) Contenido: 

Siendo bilateral e “intuito personae” son:

Obligaciones del concesionario:

- Compromiso compra determinada cantidad del producto y mantener ciertos stocks de almacenaje. - Abstención de compra de productos distintos de los concedentes (pacto de no competencia). - Seguir las instrucciones de reventa que imponga el concedente. 

Obligaciones del concedente:

- Suministrar al concesionario sus productos de forma regular y en los términos pactados. - Debe ofrecer una garantía referida a sus productos. d) Extinción de la concesión: Por las causas previstas en el documento contractual. Caso duración indefinida, desistimiento unilateral con previo aviso.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA CONTRATOS DE INDUSTRIALES.

DISTRIBUCIÓN

DE

VEHICULOS

AUTOMÓVILES

E

a) Regulación: Ley 12/1992 de Contrato de Agencia. Carácter provisionalidad: hasta aprobación Ley específica (anteproyecto). Aplicación imperativa. B) Noción: Aquél por el que una persona natural o jurídica (distribuidor), se obliga frente a otra (proveedor), de manera continuada o estable, a cambio de una remuneración, a promover actos u operaciones de comercio de estos productos por cuenta y en nombre de su principal, como comerciante independiente, asumiendo el riesgo y ventura de tales operaciones. c) Notas: Se confirma: Vocación de duración. Asunción riesgo y ventura (obligación diluida parcialmente).

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA d) Contenido: Especialidades:  Respecto a gastos: - Distribuidor asume solo inversiones específicas necesarias cuando estén especificadas individualmente en el contrato. - También debe estar especificado su plazo amortización individual. Concepto Inversiones específicas: Las que no puedan ser aprovechadas de modo real y efectivo para usos distintos a la ejecución del contrato.  Respecto al stock: - Caso pacto compra mínima para disponer de stock: Distribuidor podrá devolver los productos suministrados y comercializados pasados 60 días desde adquisición. - Obligación del Proveedor de recomprar al distribuidor los productos devueltos en las mismas condiciones en que se compraron.

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TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA  Derecho de compensación del distribuidor por extinción del contrato: a. Valor inversiones especificas pendiente de amortización. b. Indemnización por clientela –nunca inferior al importe medio anual de las venta s efectuadas por el proveedor al distribuidor durante los últimos cinco años de vigencia del contrato, o durante todo el período de vigencia del contrato si éste hubiese sido inferior. c. Las indemnizaciones del personal laboral prescindido por la extinción del contrato. d. En cualquier caso de extinción, proveedor obligado a re-adquirir del distribuidor todas las mercancías que se hallen en poder de este último, al mismo precio que fueron vendidas.  Indemnización daños y perjuicios por incumplimiento contractual: Sin perjuicio de lo anterior, en caso de incumplimiento de cualquier parte. Será nulo cualquier pacto en contrario. 12

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA  Cesión del contrato: El proveedor no podrá negar consentimiento a la cesión total o parcial del contrato de distribución de vehículos automóviles e industriales si la cesionaria se compromete por escrito a mantener la organización, estructura y recursos que el empresario cedente mantenía afectos a la actividad de distribución.  Competencia judicial: Al Juez del domicilio del distribuidor. Nulidad distinto.

pacto

en

sentido

III.- CONTRATO DE FRANQUICIA: a) Régimen jurídico: Reciente modificación. - Art. 62 de la Ley del Comercio Minorista (descripción general). - R.D. 201/2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores. - Derogación: R.D. 2485/1998 de 13 de Noviembre, que desarrollaba el art. 62. R.D. 419/2006, que modificaba el anterior. 13

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA b) Concepto: El art. 2 RD 201/2010 define o completa la noción del art. 62 LOCMinorista. Art. 62: “Contrato mercantil por el que un empresario (franquiciador), transmite a otro (franquiciado), determinados conocimientos empresariales así como facultades de uso de signos distintivos, para que éste último los explote bajo la supervisión del primero y con su asistencia técnica, a cambio de un canon”. Art. 2: “Contrato por el cual una empresa (franquiciador), cede a otra (franquiciado), en un mercado determinado, a cambio de una contraprestación financiera directa, indirecta o ambas, el derecho a la explotación de una franquicia, sobre un negocio o actividad mercantil que el primero venga desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y éxito, para comercializar determinados tipos de productos o servicios y que comprende, por lo menos: El uso de una denominación o rótulo común u otros dchos de propiedad intelectual o industrial y una presentación uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato. La comunicación de unos conocimientos técnicos o un saber hacer, propio, sustancial y singular; y La prestación continua de asistencia comercial, técnica, o ambas durante vigencia contrato. 14

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA c) Subclase: (art. 2.2) Franquicia principal o maestra: - Franquiciado que es facultado para suscribir acuerdos de franquicia con terceros. - Según sistema o instrucciones definidas por franquiciador. - Franquiciado principal asume papel de franquiciador en un mercado determinado. d)

Exclusiones: (Art. 2.3 y 2.4)

No se entenderá como franquicia las siguientes relaciones jurídicas: - Distribución exclusiva productos de una marca, bajo precios condicionados y servicios postventa. - Concesión de una licencia de fabricación. - Cesión de una marca registrada para utilizarla en determinada zona. - Transferencia de tecnología. - Cesión de un rótulo comercial. e) Finalidad económica: Contrato de colaboración empresarial muy utilizado. Facilita la distribución y comercialización productos o servicios del franquiciador. 15

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA f) Contenido: Al ser un contrato bilateral.  Obligaciones del franquiciador: - Proporcionar al franquiciado potencial información precontractual suficiente sobre la franquicia. Art. 3 RD prevé: - Identificación franquiciador. - Acreditación titulo propiedad o licencia uso marca, signos distintivos. - Descripción actividad - Experiencia del franquiciador. - Contenido y características de la franquicia. - Estructura y contenido de la red en España. Forma, núm, ceses. - Obligaciones y derechos esenciales de ambas partes. - Cesión al franquiciado de conocimientos empresariales necesarios de las potestades de uso de los signos distintivos. - Prestación de asistencia técnica al franquiciado para que se implanten de forma adecuada esos conocimientos empresariales impartidos. - Obligación de inscripción en el Registro administrativo especial de empresarios franquiciados. 16

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA 

Obligaciones del franquiciado: - Deber de confidencialidad (se mantiene por el art. 4 R.D. 201/2010. - Obligación de pago de la franquicia (canon de franquicia) (art. 2) - Carga de soportar la supervisión por el franquiciador. (art. 2.1.c)

h)

Registro de franquiciadores: Creado por Art. 62.2 LOCMinorista. Regulado por art. 5 RD 201/2010.  Características: Registro público / Administrativo. Obligación de inscripción de los franquiciadores con actividad en España. Plazo 3 meses. Incumplimiento: Régimen sancionador.  Funciones: Finalidad dar publicidad e información sobre: Inscripción y cancelación de Franquiciadores. Informar a las Administraciones y ciudadanos. Clasificación de los franquiciadores: Consolidados (+ de 2 años). Posibilidad de existencia de registros ámbito de las Comunidades Autónomas 17

TEMA 7. CONTRATOS DE AGENCIA, CONCESIÓN Y FRANQUICIA IV.- CONTRATO DE MEDIACIÓN: a).-

Regulación:

Contrato atípico (parcialmente). Ley 26/2006 de mediación de seguros y reaseguros. STS 21/3/2007 lo califica como contrato de colaboración y gestión de intereses ajenos.

b)

Noción:

“Contrato por el que una persona se obliga a abonar a otra (mediador o corredor), una remuneración por indicarle la oportunidad de concluir un negocio jurídico con un tercero o por servirle de intermediario en esa conclusión, siempre que haya contribuido eficazmente a ella, dependiendo su regulación salvo pacto en contrario, de la celebración del contrato en que ha intervenido.” c) Notas: Contrato bilateral (doctrina mayoritaria): obligación de hacer a cambio un precio. Mediador facilita la conclusión de un contrato. No interviene en el contrato, pone en relación a dos partes. Remuneración (comisión) sometida a perfección del contrato (no el cumplimiento).

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