Ensayo DE LA Transferencia Electrã NICA EN EL Lavado DE Dinero LOS Bitcã IN por luis marmol ( Finalizado) PDF

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Trata sobre el lavado de dinero con el bitcoin...

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UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES ESCUELA DE CIENCIAS JURIDICAS

ENSAYO DE LA TRANSFERENCIA ELECTRÓNICA EN EL LAVADO DE DINERO: LOS BITCÓINS

TRABAJO DE GRADO PARA OBTENER EL TITULO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURIDICAS PRESENTADO POR: LUIS EDMUNDO CASTRO MARMOL

DOCENTE ASESORA: LICDA. LILI VERONICA GARCIA ERAZO

CIUDAD UNIVERSITARIA, SAN SALVADOR, MAYO 2020

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INTRODUCCION

El presente ensayo tiene como objeto conocer como el crimen organizado de manera colectiva o individual, han evolucionado su capacidad de enriquecerse y ocultar sus delitos, lavando dinero y activos a través de la criptografía. Algunos libros, revistas, periódicos, medio electrónicos, etc., han escrito o se han pronunciado, alabando acerca de la bondad de estas nuevas monedas electrónicas, y es poco lo que se ha escrito académicamente enfocado en la parte jurídica de como el delincuente de cuello blanco o común aprovecha esta oportunidad para encubrir su descomunal riqueza adquirida a través del blanqueo de capitales en sus diferentes facetas. En este ensayo trataremos brevemente la historia de la moneda de El Salvador, para entender un poco a cerca de la evolución del dinero en el país, luego como no puede faltar, enseñare que es el bitcóin de una manera más fácil ya que hay autores que lo describen demasiado complicado y tedioso. Brevemente una explicación del Blockchain para complementar el entendimiento del funcionamiento del bitcóin, no tocaremos el tema de la minería ya que es más complejo explicarlo y la idea de este ensayo es dar a entender de cómo esta moneda tan fantástica está siendo ocupada para evadir los controles estatales en todas sus esferas. Entrándonos poco a poco a comprender del porque a los gobiernos del mundo se le has dificultado fiscalizar la criptografía; veremos que es el lavado de dinero, sus diferentes etapas y como las transferencias electrónicas han sido parte de la escuela para los delincuentes y llevarlos al estadio del criptocrimen. Por ultimo ejemplarizare algunos casos de lavado de dinero a través del bitcóin, aunque quisiera demostrar más procesos, lamentablemente las reglas para crear este ensayo limita un determinado número de páginas para redactar, ya que este tema da para escribir mucho más, por lo que este será en su primer momento para este autor una esencia de lo que a futuro llegara a ser un libro más amplio.

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HISTORIA DEL DINERO O LA MONEDA EN EL SALVADOR

Nuestros antepasados precolombinos utilizaran el cacao como moneda. La unidad monetaria del cacao era el Xontle, que estaba formado por 400 almendras de cacao. Los españoles introdujeron en el país el uso de su moneda: el Real. Pero el cacao se siguió usando a razón de 200 almendras de cacao por un real.1 En 1731, se fundó la primera Casa de la Moneda en Guatemala; las monedas más usadas durante la colonia fueron los llamados macacos o morlacos. Junto a los macacos aparecieron las fichas de finca, que eran una especie de monedas fabricadas de latón. 2 Y así sucesivamente del Peso al Colon en las primeras leyes monetarias de 1883, llegando al 1 de enero de 2001, con la entrada en vigencia de la Ley de Integración Monetaria (LIM) se autoriza, como moneda de curso legal en El Salvador, el Dólar de Estados Unidos de América. El 06 de noviembre de 2017, el Alcalde de San Salvador Nayib Bukele ahora Presidente de la Republica de El Salvador, tuiteo; “Pues sí, es oficial, usaremos Bitcóin” 3. El 21 de febrero de 2021, circula la crónica de la Prensa Gráfica, cuyo título es “Comercio Con Bitcóin Conquista Playa El Zonte”,4 Alrededor de unas 3,000 personas y 30 negocios en esta playa, y otras zonas turísticas aledañas, utilizan esta plataforma de pagos, contando en la zona con el primer cajero de criptomonedas con el cual se puede hacer la conversión de bitcóin a dólar o viceversa . Hace un año y medio atrás de esta noticia se había creado una economía alternativa llamada Bitcóin Beach, basada en el uso de criptomonedas, pequeñas tiendas, pupuserías, vendedoras

1 Banco Central de Reserva. ¿Qué es el dinero?: Historia de la Moneda (San Salvador: viernes 30 de marzo de 2012), https://www.bcr.gob.sv/esp/index.php?option=com_content&view=article&id=102&Itemid=261 2. Ibíd. 3 Nayib Bukele, https://twitter.com/nayibbukele/status/927755938244759552?lang=es 4 Leonel Ibarra, “Comercio Con Bitcóin Conquista Playa el Zonte”, La Presa Grafica, 21 de febrero 2021, sección Economía

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de panes y tortillas, minuteros y algunos hoteles aceptan como medio de pago el bitcóin en El Salvador. La globalización en torno a las criptomonedas alcanzado El Salvador, es cuestión de tiempo que este nuevo modelo de criptomonedas sea la moneda nacional desplazando de a poco al dólar y otras divisas. QUE ES EL BITCÓIN Según Satoshi Nakamoto (サトシ・ナカモト) es la persona o grupo de personas que crearon el protocolo Bitcóin y su software de referencia5 P2P (peer to peer electronic cash system), un concepto de dinero digital totalmente funcional descentralizado. “El Bitcóin es definido como una fuente abierta de dinero electrónico y pagos en la red que actúa como moneda alternativa, moneda digital o criptomoneda virtual. Esta moneda usa algoritmos criptográficos para garantizar las transacciones y es certificada por una red de usuarios en lugar de un banco central o sistema de reserva fraccionaria que controle su suministro, a diferencia del dólar, euro, yen o cualquier otra moneda física tradicional. Asimismo, permite ejecutar transacciones totalmente públicas a través de un sistema peer to peer de pago y consultar cualquier movimiento realizado desde que inició hasta la actualidad.”6 Es como un mensaje digital que se envía a otra persona; las personas están acostumbradas a los ordenadores, celulares, tablet, ipad, etc., enviando siempre correos, imágenes, videos, pero siempre se quedan con el original y en realidad lo que mandan es una copia. Con las transacciones económicas al pulsar enviar hay un intermediario que es el banco o cualquier entidad financiera, el que mueve el dinero de una cuenta a otra, estos son

Wikipedia la enciclopedia libre. Satoshi Nakamoto, https://es.wikipedia.org/wiki/Satoshi_Nakamoto Zully Julieth Palacios Cárdenas, Miguel Andrés Vela Avellaneda, Giovanny Mauricio Tarazona Bermúdez. “Bitcóin como alternativa transversal de intercambio monetario en la economía digital: Redes de Ingeniería” (Tesis de grado: Universidad distrital Francisco Javier de Caldas, 2015), 112, https://doi.org/10.14483/udistrital.jour.redes.2015.1.a08

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intermediarios entre un punto al otro, ellos son los guardianes del dinero que las personas o entidades depositan. Bitcóin fue capaz de tomar algo digital y hacer posible que al pulsar el botón de enviar no sea una copia si no que realmente estén enviando un objeto digital, lo están teletrasportando instantáneamente a cualquier parte del mundo, a otra persona la moneda original, sin ningún intermediario. Las personas actúan como que fueran un banco, su propio banco, estas tienen las llaves de sus riquezas, en un sistema monetario nuevo diferente a otro sistema del pasado porque no está centralizado en un único lugar; esta naturaleza descentralizada de software que ejecuta el protocolo de bitcóin es conocida como monedero digital que almacena los bitcóins y permite al titular moverlos de una cartera digital a otra. Bitcóin, es dos cosas diferentes, se trata de una moneda como de una red de pago y nunca se había tenido algo así, el dólar es una divisa pero no es una red de pago; pay pal, visa y otros parecidos son una red de pago pero no son divisas, bitcóin es ambas cosas a la vez, además tiene otra característica opera de manera anónima. Normalmente los bancos, pay pal, las tarjetas de crédito o débito, controlan quien tiene el derecho a una cuenta, quien puede enviar dinero a quien, con bitcóin no existe ninguna entidad financiera o gobierno que controle los movimientos económicos, y nada de eso, solo está el protocolo de software que cualquiera puede instalar en cualquier celular, ordenador, ipad, tablet, una vez instalada la aplicación, interactuar con quien sea en cualquier parte del mundo que también este utilizando el programa de bitcóin está resuelto. Según cifras en 2018 del Banco mundial, “Alrededor de 2500 millones de personas no utilizan servicios financieros formales y el 75 % de los pobres no tiene cuenta bancaria. La inclusión es clave para reducir la pobreza e impulsar la prosperidad”7. El bitcóin parece ser la mejor opción, la más fácil, rápida y segura para gente que no tiene cuenta bancaria, ni carné de

Banco Mundial, Panorama General: Entendiendo la Pobreza, inclusión financiera (Abril 20, 2018), https://www.bancomundial.org/es/topic/financialinclusion/overview

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identidad, ni otra cosa más que un teléfono inteligente, hay muchísima gente que encaja en este perfil. COMO FUNCIONA EL BLOCKCHAIN “Es una tecnología que permite la transferencia de datos de una manera completamente segura gracias a una codificación muy sofisticada. Se suele comparar con un libro de contabilidad de una empresa donde están registradas todas las entradas y salidas de dinero. Pero, en este caso, es un libro de acontecimientos digitales”8. Compañías financieras como los bancos, cooperativas, incluyendo a Pay Pal, llevan un libro de contabilidad con el seguimiento del saldo de todas las cuentas de los diferentes usuarios, el libro se aloja en algún servidor que estas empresas tienen. Contadores, matemáticos e informáticos, creían que era imposible una aprobación respecto a un libro de contabilidad digital público. Bitcóin dio la clave de como controlar este libro que lleva la cuenta de quien tiene tal cantidad de bitcoins y no esta alojado en algún centro de datos concreto, se encuentra en todos los ordenadores del planeta, en la laptops, teléfonos inteligentes; un usuario común de bitcóin tiene una copia del libro de contabilidad de bitcóin. Blokchain o cadenas de bloques, donde se respaldan las criptomonedas, pudiera ser el catalizador de un cambio financiero, una manera de hacer diferente los negocios, el futuro apunta “que uno de sus máximos potenciales serán los Smart Contract (contratos inteligentes). Es decir, con la tecnología del blockchain se podrán hacer acuerdos y transacciones de forma confiada sin revelar información confidencial entre las dos partes. Por ejemplo: venta de productos, alquiler de casa, autos, etc; todo de forma online”.9

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Gestión. Economía (actualizado 15/02/2019), https://gestion.pe/economia/blockchain-funciona-nnda-nnlt258823-noticia/ 9. Ibíd.

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Siendo este sistema el más seguro, porque la información de “los datos están descentralizados, encriptados y verificados en toda la red. Una vez que un registro se encuentra en el libro de contabilidad, es casi imposible modificarlo o eliminarlo sin que se note y se invalide la firma”10 LA FALTA DE INTERVENCIÓN FISCALIZADORA Y LA SUPERVISIÓN DE RIESGOS DE LOS GOBIERNOS SOBRE EL BITCÓIN Por primera vez en toda la historia mundial ahora cualquiera puede enviar o recibir cualquier cantidad de dinero en cualquier lugar instantáneamente, básicamente gratis, y es imposible que alguien, gobiernos incluidos lo impidan. La conveniencia del bitcóin con los comerciantes es infalible, en comparación con las tarjetas de crédito los pagos a los establecimientos tardan de 30 a 60 días, los pagos de bitcóin se reciben inmediatamente, eso facilita el transito comercial. De una manera muy sencilla se está convirtiendo en una herramienta para que los vendedores puedan ofrecer sus productos a mercados hasta la fecha vírgenes, son los habitantes de estos países en desarrollo los que más se beneficiaran y poder participar en la economía mundial, sin necesidad de tratar con los bancos y saltar todos los obstáculos que estos oponen a los denominados clientes. A la fecha las instituciones bancarias ponen límites a las transacciones ordinarias, de recibir o transferir dinero, tanto en los cajeros automáticos como en las aplicación de la banca en línea, al realizar depósitos a las cuentas deben ser justificada al sobrepasar los límites impuestos, pues son ellos los que hacen de policía fiscalizadora, con bitcoin esos inconvenientes son del pasado y arcaicos. El usuario de bitcóin opera bajo un seudónimo x, el cual lo libera de identificarse ante las diferentes entidades financieras, gubernamentales o comercio de cualquier índole; si bien es cierto que en el libro de contabilidad de bitcóin aparece el seudónimo del usuario, no así el

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Koibanx (28/05/2019), https://koibanx.com/en_us/por-que-es-segura-la-blockchain/

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propio nombre, lo que implicaría que el usuario debería de dar a conocer su seudónimo para identificar al ciudadano sus transacciones económicas. Los gobiernos no cuentan con una base de datos que identifique el alias con el nombre real del beneficiario, pues de eso se trata en cierta manera la criptografía, no es que sea una herramienta para criminales, lo que sucede que la naturaleza y una de las características del bitcóin es que es una forma de dinero descentralizado. “La EBA La Autoridad Bancaria Europea o ABE (más conocida por sus siglas en inglés EBA, de European Banking Authority), identifica alrededor de setenta riesgos atribuibles a las monedas virtuales, otorgándoles en una matriz un rango de alto, medio o bajo dependiendo de la probabilidad y el impacto en la materialización del riesgo descrito. Incluso categoriza los riesgos en cinco tipos distintos con algunas subcategorías: (i) riesgos para los usuarios, (ii) riesgos para otros participantes del mercado, (iii) riesgos para la integridad financiera, (iv) riesgos para los sistemas de pagos en dinero fiduciario y (v) riesgos para los reguladores”. 11 “Por parte del Banco Central de Reserva, quien en 2017 publicó un aviso en el que afirma que, conforme a la legislación vigente en El Salvador, los únicos medios de pago son el Colón salvadoreño y el Dólar estadounidense, añadiendo que “no existe marco legal ni regulatorio aplicable a criptomonedas ni equivalentes”. Sin embargo, en el mismo comunicado la misma autoridad monetaria reconoce la existencia de las criptomonedas y advierte que su uso corre por responsabilidad y riesgo de quien las use”.12

11 Pablo Andrés Rivas Herazo, “La inclusión del bitcóin en el marco de la soberanía monetaria y la supervisión por riesgos en Colombia”, Revista de Derecho Privado, núm. 55, enero-junio, 2016, pp. 1-36, Universidad de Los Andes Bogotá, Colombia :13 12 Nelson Rivera, Enfoque Jurídico: “la ceguera legal salvadoreña sobre la existencia de criptoactivos” (Agosto 18, 2020), https://enfoquejuridico.org/2020/08/18/la-ceguera-legal-salvadorena-sobre-la-existencia-decriptoactivos/?fbclid=IwAR0y_w_tXVpqK5WxDdeTCHvMHZW7VwtZBXCtR8FRyA4fBzonpBbd8t2MBHI

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Estos vacíos de fiscalización en nuestro país, dan un nacimiento a un nuevo delito denominado criptocrimen, en el cual, se puede augurar el financiamiento a terroristas, el lavado de dinero y activos a través de sus multifacetas de los tipos penales existente y otros delitos. No es que los gobiernos no quieran tener el control de cuantas criptomonedas posea el ciudadano, máxime cuando se trata de tributos por parte del micro y macro comercio, que busca la progresividad y gravar las grandes concentraciones de riqueza, tema que a los gobiernos se les vuelve resbaladizo en su poder coercitivo de dicha observancia. Bitcóin es un activo inconfiscable, fuera del control de los bancos, un sistema de efectivo electrónico de usuario a usuario, y descentralizado. El gobierno para tener control de este activo digital, debe crear una obligación tributaria, para ello debe de tener información de primera mano de cuantas criptomonedas tienen los ciudadanos como referencia para convertirlas a un hecho impunible para fijar una obligación tributaria en dólares que deban serle transferidos al estado. Pero como ya hemos mencionado bitcóin es una moneda seudónima, es decir que la identidad del titular de una determinada cantidad de criptomonedas es anónimo, entonces cómo va el gobierno a conocer cuántos activos digitales tiene un individuo, si esa persona no se lo comunica voluntariamente. No es nada fácil vincular un seudónimo de bitcóin con la identidad real de una persona, porque no existen bases de datos centralizados que puedan ser secuestradas por el gobierno, además un mismo ciudadano puede tener varias identidades seudónimas de bitcóin, puede tener varias cuentas. En términos generales el ciudadano tendría que colaborar con el gobierno revelando su o sus seudónimos de sus diferentes cuentas; esto sería por tanto un intento de conseguir que el ratón acuda voluntariamente a la ratonera, que una forma de cazar ratones desde el gobierno, es una llamada impotente a la colaboración de la víctima con el verdugo.

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Cuanto más extorsionen fiscalmente al ciudadano, mas intentara defenderse de semejante extorsión tributaria y las criptomonedas en especial el bitcóin constituye un vehículo para protegerse de la confiscación estatal, restándole a los gobiernos parasitar a los ciudadano s. Lo que conlleva al lavado de dinero y activos a través de este nuevo sistema de dinero virtual, los gobiernos están en alerta ante esta situación, no es que sean desconocedores, simplemente por el momento no tienen las herramientas jurídicas para proceder a la prevención y castigo de ello y la falta tecnología para determinar la riqueza que tienen los ciudadanos en bitcóin. DELITO DEL LAVADO DE DINERO Diferentes autores se refieren al delito de lavado de dinero y activos como un simple acto de ocultación de ganancias para su posterior goce. Entre ellos mencionar a Juan Miguel del Cid Gómez quien define "cualquier acción o intento de ocultar o disfrazar la identidad de los ingresos obtenidos ilegalmente para dotarles de una apariencia de origen legal, con objeto de evitar la confiscación por las autoridades judiciales y permitir a los delincuentes su utilización posterior"13. El autor hace referencia a que es una mera actividad que puede cometerse bajo modalidad culposa a razón por la que se oculta ingresos obtenidos ilegalmente para evitar la confiscación y el goce de éste por parte de los delincuentes, presagiando el seudónimo que hemos tratado en este ensayo del bitcóin y la no confiscación Víctor Manuel Nando Lefort14 apunta que el lavado de dinero es “la actividad encaminada a darle el carácter de legítimos a los productos bienes de la comisión de delitos, los cuales reportan ganancias a sus autores”. Miguel Cano, lo define de la siguiente manera al delito de lavado de dinero: "Es el mecanismo a través del cual se oculta el verdadero origen de dineros provenientes de actividades ilegales, Juan Miguel, Del Cid Gómez, Manual para la Prevención e Identificación del Lavado de Dinero, Vantro 2008 ed., 20. 14 Víctor Manuel Nando Lefort; El Lavado de Dinero, Nuevo Problema para el Campo Jurídico, (México, 2009), 17 13

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tanto en moneda nacional como extranjera y cuyo fin es vincularlos como legítimos dentro del sistema económico de un país"15. Los bitcóin y otras monedas a las que les denomina criptomonedas tienen un valor económico, con el cual se está comprando, vendiendo a través de ellas, tal es el caso de la playa el zunzal en El Salvador, negocios vendiendo sus diferentes productos y las personas adquiriendo a través de bitcoin, siendo esta una moneda extranjera y aceptada en nuestro sistema económico. ETAPAS DEL LAVADO DE DINERO El delito de lavado de dinero y de activos es un proceso en el cual se va desarrollado en tres etapas16 las cuales son: colocación, encubrimiento e integración; dichas etapas tienen como finalidad la conversión del dinero y/o activos provenientes de cualquier tipo de actividades ilícitas para luego convertirse en fondos legales en el que se pueden incorporar al sistema financiero de un país sin ser descubierta su procedencia ilícita. En la primera etapa, el propósito principal es lograr que los bienes y el dinero produ...