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HISTORIA DEL DERECHO  Profesora: Marta Friera Marta Santos Álvarez

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Marta Santos Álvarez

Índice Lección 1. El Derecho y la Historia……………………………………………………………..3 1. 1. La historicidad del Derecho. 1. 2. Objeto material, temporal y espacial. Lección 2. Entre la Antigüedad y el Medievo……………………………………………… 7 2. 1. La romanización jurídica. La Hispania romana. 2. 2. El occidente cristiano. La Hispania visigoda. Lección 3. El orden medieval……………………………………………………………………… 9 3. 1. La experiencia jurídica medieval. 3. 2. Los reinos hispánicos. Lección 4. El Derecho común…………………………………………………………………….. 13 4. 1. El renacimiento del Derecho romano-justinianeo. 4. 2. La formación del Derecho canónico clásico. 4. 3. La cultura del Derecho común. Glosadores, postglosadores y humanismo jurídico. Lección 5. Los Derechos propios de los reinos hispánicos………………………….. 17 5. 1. La pluralidad jurisdiccional. 5. 2. Costumbres, legislación real y legislación de Cortes. 5. 3. Las recopilaciones. Lección 6. La corona de Castilla…………………………………………………………………. 21 6. 1. La revolución legislativa de Alfonso X el Sabio. 6. 2. El establecimiento de un sistema coordinado de fuentes. 6. 3. La recopilación oficial de la legislación dispersa. Lección 7. Las provincias vascongadas. El reino de Navarra………………………. 25 7. 1. El Derecho en las provincias vascongadas. 7. 2. El Derecho en el reino de Navarra. Lección 8. La corona de Aragón…………………………………………………………………. 27 8. 1. El Derecho en el reino de Aragón. 8. 2. El Derecho en el principado de Cataluña. 8. 3. El Derecho en el reino de Valencia. 8. 4. El Derecho en el reino de Mallorca. Lección 9. El Derecho naval-mercantil……………………………………………………….. 30 9. 1. El Derecho de los mercaderes. Los consulados. 9. 2. Ámbito mediterráneo. 1

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9. 3. Ámbito atlántico. Lección 10. La Monarquía Universal Católica Hispánica…………………………….. 34 10. 1. Concepto y proceso. 10. 2. América. El Derecho indiano. Lección 11. La ilustración jurídica……………………………………………………………… 39 11. 1. El Derecho nacional. Los decretos unificadores de Felipe V, 11. 2. El iusracionalismo. 11. 3. Constituciones y códigos. Lección 12. Constitucionalismo antiguo y moderno…………………………………… 43 12. 1. Las revoluciones liberales. 12. 2. Constitucionalismo anglo-americano. 12. 3. Constitucionalismo francés. Lección 13. El constitucionalismo hispánico.……………………………………………… 48 13. 1. Liberalismo revolucionario. 13. 2. Liberalismo moderado y conservador. 13. 3. Liberalismo progresista. 13. 4. Hacia el Estado de Derecho democrático y social. Lección 14. La codificación.………………………………………………………………………… 53 14. 1. Leyes y códigos. 14. 2. Los derechos históricos y los derechos forales. 14. 3. Principios básicos de las codificaciones penal, mercantil, procesal y civil. 14. 4. La descodificación del Derecho. 

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TEMA 1. EL DERECHO Y LA HISTORIA 1.1. LA HISTORIA DEL DERECHO El derecho es una realidad histórica, es historia. La historia puede hacer referencia a acciones humanas del pasado y a acciones jurídicas. Por otro lado, también hace referencia al conocimiento, a la ciencia del presente. Cualquier conocimiento es una interpretación, por ello la historia siempre se renueva y ésta, claramente es subjetiva. Cuando los historiadores se ponen a recopilar pretenden ser objetivos y descriptivos trabajando con fuentes y documentos en el sentido amplio examinándolos con el método histórico-crítico (ej: paleografía) desarrollados a partir del S XVIII. En los siglos XIX y XX se plantean un nuevo modo para enfrentarse a estos hechos para interpretar, comentar , criticar y comprenderlos fundamentalmente los historiadores marxistas se encargaron de ello. La comprensión parte de que la historia como ciencia es un presente condicional combinando documentos y el método pero sin prescindir del pasado.  El derecho ¿qué es? Es ordenamiento, un conjunto de normas que tienen una finalidad que es regular la sociedad, son imperativas. También hay otras no jurídicas como las morales, sociales y religiosas. Las normas jurídicas parten de que en caso de incumplimiento el poder publico puede coaccionar por ese incumplimiento. En cambio, con las normas no jurídicas la coacción es externa.  Tenemos que tener una mirada amplia para estudiar otras normas pasadas que solo intentaban salvar el alma no para reconducir a las personas o a la sociedad como hoy en día.  El derecho y las normas jurídicas tienen un carácter técnico que no tienen otro tipo de normas. También tienen que ver con el valor de justicia, que es un valor legitimador, que nace a la par del derecho. ¿Todo derecho es justicia? El problema es dónde está el límite. En la cultura jurídica del siglo XXI surge el entendimiento de derecho y después de la IIGM el derecho deja de identificarse con las normas llamándolo derecho objetivo. El derecho unido a la ley nace cuando la revolución francesa. En otro siglo la fuente esencial del derecho sería la fuente del jurista (antes del siglo XVIII)  El derecho es el derecho, son las libertades. El derecho se tiene y las normas se dan. Son los derechos subjetivos. Es el derecho como libertades de individuos y grupos regulados por las normas. Los ingleses y americanos (law and right) El derecho entendido por el Occidente es el romano. Cuando los romanos hablaban de ello utilizaban ‘ius’ que es el derecho subjetivo, conjunto de facultades de los ciudadanos romanos que no equivale a nuestro concepto subjetivo pero sí de subjetividad. Ulpiano decía que el derecho es dar a cada uno lo que le pertenece. El cambio terminológico de 3

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‘ius’ a ‘derecho’ es significativo, nuestro derecho viene de ‘directum’. En el cristianismo se refiere a un orden objetivo que prima durante el medievo pero sin olvidar el ‘ius’ incluso ni en la forma de hablar (de ahí derivan palabras como: jurista, jurisprudencia, juicio...)  (¿Que función cumple la historia?)  El derecho hoy en día se entiende como una cultura jurídica en el tiempo. El derecho es historia. La historia del derecho estudia lo que es el derecho y no lo que debe de ser ni fue. Hay otros modos de entender esto.  En otras culturas el derecho es un orden indisponible y la historia para ellos es algo permanente entonces la historia es derecho siendo el derecho un tránsito. Al ser cultura jurídica en el tiempo, el derecho es convivencia aunque en su esencia está relacionado con el poder, la imposición y la obediencia.  Si el sistema solo se regula por estos últimos, la sociedad fracasa y colapsa porque el derecho le pertenece a la sociedad y no a la autoridad incluso en los sistemas más estatalizados. No es solo autoridad sino sociedad y no solo poder y autoridad si no convivencia y observancia. 

1.1.Objeto material, temporal y espacial Cuando hablamos de fuentes nos referimos al modo de formación del derecho. Para encontrar el derecho acudimos a la ley, así los jueces aplican la norma para resolver el conflicto dictando una sentencia y en el fallo ‘motivando’ (justificación) aplican la ley, si no puede aplicarla, aplica la costumbre del lugar o por último los principios generales del derecho. Hoy el derecho lo encontramos en las leyes, que son fuentes del derecho actual.  Pero, ¿cuáles han sido los modos de creación del derecho?  La ley y normas que son fuentes de derecho. Las costumbres, que también lo son. Aunque hoy no tanto ya que hoy son más fuentes secundarias pero en el pasado, hasta la revolución francesa, tenemos aún derecho consuetudinario. La jurisprudencia (decisiones judiciales) aunque hoy en día no es fuente de derecho salvo la jurisprudencia reiterada del tribunal supremo aunque en la historia sí es fuente de derecho. La doctrina aunque hoy no es fuente de derecho, en la historia es la principal.   Por ello hay que abrir un gran abanico para enfrentarnos a ello. No solo basta con quedarnos con la historia actual si no que debemos de remitirnos a la pasada. 4

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 Hay otro tipo de fuentes que no son jurídicas si no que son otras manifestaciones culturales de la sociedad que no son derecho pero a través de ellas de modo indirecto podemos encontrar datos jurídicos (normas, sentencias…). Para acercarnos lo mas posible al pasado podemos utilizar como apoyo este tipo de fuentes indirectas (literatura, arte, tradiciones populares, cuentos infantiles…). 

Objeto temporal Hay dos métodos principalmente: cronológico y sistemático.  En el método cronológico estudiamos las fuentes del derecho cronológicamente de manera ordenada donde nace el derecho configurado dentro de la cultura jurídica occidental con tiempo determinado. Dividir por etapas. (El imperio romano, caída del imperio y nueva época, alta edad media(viii-xiii), baja edad media (xiii-xv), estados modernos(hasta xviii), época contemporánea).  El método sistemático, es aquel en el que el historiador lo que toma en consideración son las instituciones ‘la combinación entre los hechos socio-económicos y las normas que intentan regularlos’(el matrimonio, el parlamento…)pudiendo ser de derecho privado o de derecho público. Obviamente se combina el método cronológico salvo que solo se sitúe en una etapa concreta.  También hay que tener en cuenta que las etapas histórico jurídico tienen una peculiaridad que es que combinan la continuidad con el cambio que sufren las normas, las sentencias, las fuentes del derecho al calor de los cambios socio-económicos.  Estudiaremos el derecho en su historia en la cultura jurídica. Tenemos que concebir el derecho como algo que se tiene creado por los romanos y lo mantenemos en la actualidad es decir el carácter subjetivo del derecho, las facultades. Otro elemento que permanece es una concepción del derecho que tiene que ver con los juristas, en otras sociedad pre romanas y no occidentales tienen que ver con lo que decía la autoridad, en este modelo cultural tiene que ver con la opinión de los juristas, aunque hoy en día no sea fuente de derecho.  

Objeto espacial El derecho como creación cultural de Roma desarrollado en el mundo occidental (en según la época que corre) no obstante occidente no e una unidad única cultural jurídica ni siquiera Europa lo es. 5

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El derecho tiene mucho que ver con lo local, depende de la localidad, de la comunidad social que lo desarrolle y por eso es tan variable. A partir xviii se generan en Europa y américa los estados contemporáneos y con la aparición de esos estados-naciones nace la propia historia del derecho como ciencia del conocimiento. La historia del derecho también tiene su historia unida a lo nacional. ¿Que tiene que tener para ser una nación? Tiene que tener una cultura común, una serie de creencias, la lengua, el derecho…  La h del derecho s xviii y xix para legitimar estas naciones.  Científicamente la h del derecho nace unida a la escuela histórica del derecho (Alemania) es la época del romanticismo en la que tiene que configurarse como nación buscando un derecho, lengua común y así surge esta escuela cuyos miembros empiezan a estudiar científicamente el derecho en la historia. Esto hace que en los siglos xix y xx la h del derecho se estructure pensando en los modelos nacionales.  Por ello hablaremos de lo hispánico para concretar los fenómenos en un espacio concreto para entenderlos mejor.  ¿Qué es lo hispánico? Es un conjunto de provincias que pertenecen al imperio romano. En la a edad media Europa esun conjunto de reinos, ducados, principados… entonces lo estudiamos en el marco hispánico que es el conjunto de reinos hispánicos. En la baja edad media y en la edad moderna también se da el surgimiento de la monarquía hispánica universal que tiene una diversidad jurídica importantísima habiendo tantos derechos como unidades políticas. En la edad contemporánea aquí ya nace la nación española en el s xix con las cortes de Cádiz, una nación que ya pretende tener solo un derecho y una sola constitución y unos códigos para todos también. A partir del 98 ya no tenemos América centrando el espacio en la península, baleares y canarias.  Por ello debemos de tener una amplitud de miras.

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TEMA 2. ENTRE LA ANTIGÜEDAD Y EL MEDIEVO 2.1. LA ROMANIZACIÓN JURÍDICA: HISPANIA-ROMANA Situación cronológica: época avanzada del Imperio Romano, ya han tenido contacto con conceptos del D.Romano (creado por los Romanos). Los pueblos prerromanos ya entran en contacto con dichos conceptos en el siglo III a.C.. -

212 a.C.: Guerra contra los cartagineses. Comienzo de la romanización

MEDIOS DE CONOCIMIENTO DE LOS PUEBLOS PRERROMANOS: ●

Escritura: documentos encontrados en soportes duros (piedras, metales), escritos en Latín. Hay algunos no escritos en Latín que son ilegibles. La epigrafía es la ciencia que estudia los escritos en estos soportes.

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Arqueología: es la que más datos objetivos otorga sobre los modos de vida de los pueblos prerromanos. Es lenta y a veces es difícil obtener información jurídica. Es la ciencia que estudia los cambios desde la antigüedad hasta la actualidad mediante los restos que quedan en la geografía conservados en el tiempo.

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Literatura grecolatina: escrituras sobre los pueblos prerromanos e incluso la convivencia con estos durante la romanización : ○

Estrabón:

era

un

escritor

griego.

Nos otorga muchos escritos por

contemporáneos de la época. ●

Culturas: Trata de la diversidad, costumbres (religiosas, jurídicas) y los grupos sociales, que suelen ser pequeños (familias, tribus...) también hay otras más complejas (monarquías). Estos grupos se rigen por relaciones jurídicas de dependencia (vínculos personales). La parte más fuerte o patrono lidera a la parte más débil o cliente y de este modo se rige la sociedad. El patrono ofrece protección al cliente en todos los sentidos y este le ofrece sus servicios a cambio de vasallaje.

(Faltan unos esquemas, buscar en los apuntes de Ramona o pedirle a Claudia los suyos)

2.2. OCCIDENTE CRISTIANO. LA HISPANIA VISIGODA ¿Qué sucede cuando cae el Imperio Romano? - 476 d.C. A la caída del Imperio Romano le sucede la ocupación del territorio por pueblos germanos, los bárbaros. No obstante, durante todo el tiempo que dura el Imperio Romano no se mantienen en la frontera, sino que van adentrándose, a través de pactos que habían hecho con los romanos. El Imperio Romano pediría a los pueblos germanos servicio militar, a cambio, el imperio les concedía tierras. La caída, en esta fecha tan simbólica, supone una ruptura importante. Los visigodos establecieron un reino nuevo dentro de una estructura política muy debilitada. 7

Marta Santos Álvarez

Los visigodos eran los más romanizados de todos los pueblos que hablaban en Latín. Eran una mínima parte de la población (5%). Configuran un reino con capital en Tolosa incluyendo la zona tarraconense. La estructura es débil. Pierden una batalla que les hace tener que trasladarse a Toledo, Hispania. Donde se configuran como el Reino Visigodo de Toledo (S. VI - S.VII). Estos Reyes aplicaban unas leyes, un derecho, para obtener el poder 1. Hay dos teorías: -

El principio de personalidad jurídica se mantuvo, es decir, al estar tan romanizados mantuvieron este principio propio de los romanos. Los hispano-romanos se regían por sus normas con un derecho consuetudinario.

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El principio de territorialidad; todos los pueblos que se encuentran en un mismo territorio se rigen por el mismo derecho.

Los Reyes Visigodos siguieron el ejemplo de los romanos. Hacían leyes y las unían en códigos (conocemos algunos): ●

Código de Eurico

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Código de Leovigildo

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Breviario de Alarico (demasiado corto como para denominarse código)

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Liber Iudiciorum (libro de los jueces): romanos + visigodos

Estos libros contienen leyes de los visigodos pero también de los emperadores romanos y su jurisprudencia clásica. Así como costumbres germanas. Los Visigodos se regirán por su derecho (códigos) y los hispano-romanos por su derecho romano, aunque también por el breviario de Alarico. Es muy importante la unidad religiosa, que hace que se modifique el derecho y el pueblo se una dentro de unas creencias comunes. Una separación muy importante entre estos dos pueblos fue la adopción por los visigodos de una doctrina llamada humanismo.

     

Lo que se sabe de esta época no está muy claro porque las fuentes (pergaminos, trozos de papel sobre los que se “borraba” y volvía a escribir), son escasas e ilegibles en algunos casos. 1

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Marta Santos Álvarez

 TEMA 3. EL ORDEN MEDIEVAL 3.1. LA EXPERIENCIA JURÍDICA MEDIEVAL La Edad Media fue llamada así por los renacentistas, cuya propuesta fue volver a los clásicos. Los principios jurídicos situados en lo llamado alta Edad Media (S.VIII-S.XIII). ¿Qué sucede en estos siglos para hablar de nueva época? Cae la monarquía visigoda y aparecen los Reinos Cristianos. En el resto de Europa se está instalando el Imperio Carolingio. En lo que el Derecho respecta, el concepto de comunidad socio-político, es la r es publica (no es una alternativa a la monarquía si no que se refiere al pueblo) considerando que el orden social es algo natural. Fue Aristóteles y luego Sto. Tomás de Aquino quienes afirmaron que la comunidad es algo natural. Este principio marca toda la cultura natural y esta comunidad, que existe por naturaleza es una comunidad que no se divide en individuos, si no en cuerpos o corporaciones. Para el pensamiento medieval no existen los individuos, sólo como portadores de almas. Jurídicamente estaban integrados en cuerpos que formaban una comunidad. Estas comunidades son desiguales entre sí, entendiendo que lo justo era que no cambiase. Es un mundo de privilegios, de derechos distintos unos de otros en una sociedad tripartita (pueblo llano, cl...