Donderdag 26 maart - les over kapitaalverhoging en vervolg NV transcriptie PDF

Preview

Summary

Download Donderdag 26 maart - les over kapitaalverhoging en vervolg NV transcriptie PDF

Description

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a6 4

donde r da g_26 _maa r t __l e s _ove r _kapi t aal ve r hogi ng_e n_ve r vol g_NV. mp3di a59 t otdi a6 4 Kapitaal: kapitaalverhoging Bladzijde 181. Waarover gaat het? Het is een (bijzondere) statutenwijziging, maar ze wordt in het boek eigenlijk apart behandeld. En dus laat je zeker niet vangen. Merk op dat examen dat veel studenten daar denken dat die kapitaalsverhoging iets helemaal anders is. Maar het is een vorm van statutenwijziging. Kapitaal behoort nu eenmaal tot de statutaire elementen. Een kapitaalverhoging? Wanneer kan je dat gaan doorvoeren? 

De procedure is dezelfde als de uitleg die we net gezien hebben over een



buitengewone algemene vergadering. Dus ik herhaal nog even. Er is een eerste oproep met een quorum waar de helft van degenen die het maatschappelijk kapitaal bezitten moet aanwezig zijn.



Indien dat niet lukt, wordt er een tweede oproep gedaan. Het quorum van aanwezigheid speelt dan geen rol meer. Men kan overgaan tot die statutenwijziging met 75 percent of drievierde meerderheid.

Wanneer wordt een kapitaalverhoging doorgevoerd? Eigenlijk is dat als de vennootschap aan extra middelen wil geraken. Nu zijn er eigenlijk wel drie manieren om aan extra middelen te geraken. Voor alle duidelijkheid dit is geen kapitaalverhoging. 1) Een eerste mogelijkheid is net zoals een fysiek persoon kan een rechtspersoon via zijn bestuurders uiteraard naar de bank gaan en daar een lening afsluiten. Wat gebeurt er dan? De lening is een contract tussen uitlener/bank en ontlener/de rechtspersonen. Er wordt een som kapitaal geleend en dan gedurende een periode ga je kapitaal en interest gaan aflossen en terugbetalen. Zo krijg je extra middelen via dat extern contract. 2) Een tweede mogelijkheid hebben we ook al besproken. De rechtspersoon kan een obligatielening inschrijven zie vorige lessen (wat dat inhoudt) 3) Derde mogelijkheid. En dat is dan een interne aanpak. Dat is die statutenwijziging doorvoeren om het kapitaal te verhogen. En dat betekent dat heel veel zaken die bij de oprichting eigenlijk te pas komen, worden herhaald. 1

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64

Welke zijn de mogelijkheden? In een NV kan je het kapitaal verhogen door inbreng in geld of de inbreng in natura. 1) De inbreng in geld: er wordt beslist met hoeveel kapitaal we gaan verhogen en dan moet er beslist worden hoe de aandelen daar verdeeld worden. Nu aangezien bestaande aandeelhouders toch eigenlijk de personen zijn die het risico durven nemen en als eerste een kapitaal/geld overgemaakt hebben aan een naamloze vennootschap, is het zo dat zij ook als eerste mogen intekenen op die kapitaalverhoging en men noemt dat het voorkeurrecht. Dus het voorkeurrecht is, iets wat niet statutair kan worden uitgesloten. Het voorkeurrecht betekent dat bestaande aandeelhouders als eersten mogen meedoen met die kapitaalverhoging (mogen geld inbrengen). Tegenover het inbrengen van geld staan dan een uitgifte van nieuwe aandelen. En hetzelfde systeem, het is dus voldoende dat er 1/4 wordt volstort van het minimumkapitaal die men wenst. Het is namelijk geen nieuwe vennootschap, het is een kapitaalverhoging. En dat betekent dat we kunnen plaatsen voor 100 procent, maar volstorten maar voor 1/4 met een 3/4 saldo. Dat gebeurt toch terug met een bankattest die wordt afgeleverd door de bank aan de notaris zodanig dat de notaris weet dat het kapitaal voldoende geplaatst is en dus volstort is volgens de regels. 2) Een tweede mogelijkheid is dat een kapitaalverhoging doorgaat door inbreng in natura: roerende of onroerende goederen die worden ingebracht. En die natuurlijk een bepaalde economische waardering moeten krijgen. Zoals daar zijn: de bestuurders maken een verslag op van die economische waardering. En de bedrijfsrevisoren of de commissarisrevisor zal een verslag maken ook met de economische waardering, dit is enkel adviserend. Natuurlijk wordt het wel aangeraden om niet te ver af te wijken van dat bedrag. De agio of de uitgiftepremie, wat betekent dat? Indien het voorkeurrecht niet wordt uitgeoefend en rechtenkeuze bijvoorbeeld wordt gemaakt om nieuwe aandeelhouders aan te trekken, dan zullen die bovenop de sommen die ze moeten betalen voor die aandelen. Een agio of uitgiftepremie moet betalen en die agio of uitgiftepremie. Dat is eigenlijk een soort toegangstickets bovenop de prijs die ze betalen voor de aandelen. Wat is de achterliggende gedachte? Dat zij eigenlijk minder risico nemen dan de eerste aandeelhouders bij de oprichting van de naamloze vennootschap, omdat het gaat om een vennootschap die al zijn strepen bewezen heeft. Waar we de omzet van kennen,

2

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64

waar we de dividenden van kennen…. Die agio of uitgiftepremie is een soort extra entréticket om ook deel te nemen/mee te doen in deze nieuwe/naamloze vennootschap. Kapitaalverhoging is zoals bij een statutenwijziging, het is ook een statutenwijziging. Notariële akte neerlegging op de griffie van de ondernemingsrechtbank. Publicatie in het Belgisch Staatsblad. Dat is het circuit. Kapitaalvermindering 

Waarom zou een NV een kapitaalvermindering gaan doorvoeren?

Omdat het maatschappelijk vermogen moet kloppen met het maatschappelijk kapitaal. Wat bedoelt we daarmee? *Maatschappelijk kapitaal is eigenlijk het statutaire kapitaal, dus het bedrag wat we terug in de oprichtingsakte/in de statuten. *Het maatschappelijk vermogen daarentegen is de bedrijfseconomische realiteit, namelijk wat jullie doen met de boekhouding. Wat is de reële waarde van de activa en passiva? Wat zijn de geldstromen die er zijn? Hoe zit het met solvabiliteit, rentabiliteit, liquiditeit van de vennootschap? Indien bijvoorbeeld bepaalde gronden of bepaalde gebouwen economisch ontwaard zijn, vermindert zijn waarde. Denk aan al de gebouwen waar asbest ontdekt wordt. Denk aan gronden die zwaar vervuild zijn. Dan kloppen eigenlijk die bedragen niet meer met de economische waarde. En dan wordt er aangeraden om een kapitaalvermindering door te voeren, zodanig dat dat maatschappelijk vermogen terug klopt met het maatschappelijk kapitaal. Dat is wat het is. 

Een tweede punt. Hoe gaan we dat doorvoeren?

Dit is terug een statutenwijziging met de procedure (die ik nu niet meer ga herhalen hoe je dit doet). Er zijn twee manieren: 1) Ofwel wordt de inbreng volledig teruggestort aan de aandeelhouders en dan zakt uiteraard het kapitaal. 2) Een tweede mogelijkheid die meer voorkomt. Dat is dat de aandeelhouders nog maar één vierde van start hebben en dat je dus een vrijstelling verleent aan de aandeelhouders. Wat het saldo betreft, dus het saldo van 3/4 moet dan niet worden doorgestort meer en dan vermindert het kapitaal met dat drievierde saldo.

3

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64



Volgende punt dat is dat de schuldeisers hier natuurlijk een beetje zenuwachtig kunnen worden, zeg maar. Zij zien natuurlijk liever het kapitaal toenemen dan het kapitaal afnemen, dus zij kunnen naar de rechtbank stappen. Binnen de twee maanden na de publicatie van die kapitaalvermindering en zij kunnen daar eigenlijk vragen om bijkomende zekerheden bijvoorbeeld om vervroegd een bepaalde vorderingen terug te betalen. Of zij zouden een bijkomende hypotheek op het gebouw kunnen vragen om hun rechten eigenlijk te gaan vrijwaren. Het is volledig de voorzitter van de Ondernemingsrechtbank die hierover beslist, want een kapitaalvermindering hoeft niet te betekenen dat een vennootschap in moeilijkheden komt. Helemaal niet, maar wel dat bepaalde economische waardering die niet meer kloppen met het statutair kapitaal. Dus dat vind je terug op bladzijde 184&185. En kijk ook telkens naar de desbetreffende artikelen die daarbij horen: artikel 7.208 WVV, ga zeker naar die teksten en duid aan waarover we het gehad hebben.

Instandhouding van het kapitaal: de winstverdeling. 

Een NV moet sowieso van de nettowinst een reservefonds vormen. (Artikel 7.211) Dat reserve fonds dat gaat over het inhouden van een bedrag van de 1/20 van de nettowinst. Tot wanneer eigenlijk dat reservefonds van 1/10 ten opzichte van het kapitaal is bereikt. Dat is een veiligheid om een betaalde reserve in te bouwen.



Ten tweede natuurlijk ! heel belangrijke punt !. Dat is de uitkering van de winsten. Dit is eigenlijk de basis mechanismen van een vennootschap dat er een winst wordt gemaakt en dat die winst ook wordt uitgekeerd aan de aandeelhouders. Dus dat zijn de dividenden waar het om te doen is. In een NW is het mogelijk om een interimdividend uit te keren. En dat betekent als er veel omzet gemaakt wordt, kan een tussentijds (woordje: interim) ten vroegste zes maanden na de eerste vergadering kan dat dus worden uitgekeerd extra aan de aandeelhouders. Behalve het jaardividend. Dan vind je in het handboek terug bladzijde 186 (nr 2 niet kennen).

Instandhouding van het kapitaal: alarmprocedure !!! Alarmbelprocedure behoort tot de wetgeving van openbare orde. Dat betekent dat als de procedure niet gevolgd wordt. Dat de bestuurders ook strafbaar kunnen

4

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64

gesteld worden. Extra strafrechtelijke aansprakelijkheid die bepaald is in het wetboek. Waarover gaat het? Wat is de alarmbelprocedure? Het woordje zegt het zelf, zijn eigenlijk twee knipperlichten. Een daling van de netto actief naar minder dan de helft, respectievelijk minder dan een vierde. Als u netto actief tot minder dan de helft van het kapitaal gedaald is, dan zitten we echt met een probleem. Is het gedaald tot nog met een vierde? Dan zitten we met een nog groter probleem. 

Het betekent dat de raad van bestuur de algemene vergadering van de aandeelhouders MOET bijeenroepen en dat moet binnen de twee maanden



gebeuren. En dan moeten er een aantal voorstellen worden gedaan. Een aantal remediëren worden gedaan. Ofwel is de remediëren met andere woorden nog mogelijk, kunnen we de activiteit nog verder zetten, ofwel moeten er een beslissing genomen worden om die vennootschap te gaan ontbinden.

Artikel 7.228 WVV, dus deze twee artikelen over de procedure die ik gezegd dat ook kunnen opzoeken als daar een vraag over zou zijn. Commissariaat: commissaris-revisor (handboek p.129/ boek 3 artikel 3.58) De commissaris-revisor die behoort tot de algemene bepalingen. Dat betekent dat de uitleg die ik nu ga doen ook voor de andere (kapitaal)vennootschappen van toepassing is. Het is belangrijk dat je dit kan terugvinden in het wetboek. Een vraag over de commissarisrevisor in de NV of een vraag over de commissaris-revisor uit de cv of BV? Moet je gaan zoeken in boek 3. Onder deze artikelen en dan vind je de nodige uitleg. Wat is de commissaris-revisor zijn taak? Waarover gaat het? Belangrijk is hier het. Bladzijde 129 punt 1, tweede alinea. In het algemeen bestaat de opdracht van de commissaris uit de controle op de financiële toestand van de vennootschap en uit de boekhoudkundige controle van de jaarrekening. Het gaat hier om een legaliteit controle en zeker niet om een opportuniteit controle ten aanzien van het gevoerde beleid. Wat zou u hier kunnen bedoeld worden? Wat is namelijk het onderscheid tussen legaliteitscontrole en die opportuniteitscontrole?

5

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64

* Legaliteitscontrole betekent dat in de wet heel duidelijk wordt vastgesteld wat de controle inhoudt van de commissaris-revisor. Ik heb reeds gezegd dat de bestuurders te vergelijken zijn met een uitvoerende macht. Dat het parlement een wetgevende macht is, het beslissing nemende orgaan. En dan kan je zeggen dat de commissaris-revisor eigenlijk kan vergeleken worden met de rechterlijke macht. Dat is de derde, staatsmacht. Maar dan specifiek het parket of het Openbaar Ministerie, wat men noemt de staande magistratuur, niet de zetelende magistratuur. Het parket, wat kan het doen als je weet dat er een misdaad gebeurd is of een moord gebeurd is, dan gaat men de plaats delict eigenlijk ter plaatse gaan afstappen en bewijsmateriaal gaan verzamelen en dan tot de beslissing/bevinding komen van aanhouding of seponeren. Bij commissaris-Revisor is het zo dat zij alle bevoegdheden hebben om een controle uit te oefenen binnen de NV/de vennootschap. Dat betekent letterlijk dat zij zich mogelijk toegang verschaffen tot alle ruimtes. Dat zij ook de boeken mogen inkijken en de jaarrekeningen mogen inkijken facturen mogen controleren… *MAAR zoals beschreven in het wetboek is volgens het volgende artikelen 3.61 is het geen opportuniteitscontrole. Wat bedoel ik daarmee? Zij mogen eigenlijk zelf geen beslissingen maken op basis van die onderzoeken/op basis van die financiële controle. Ik kan begrijpen dat zij ongelofelijk veel inzicht hebben door die financiële controle en het zou bijna al te voor de hand liggend zijn dat zij de bestuurders aan bepaalde dingen gaan influisteren of dat zij eigenlijk een beetje mee aan het roer gaan staan om de koers te gaan bepalen. Dus dat is niet het geval. De zaken worden puur gecontroleerd. Niet meer of niet minder dan wettelijk kan. En aan de hand van wat er meegedeeld wordt van informatie, zullen de bestuurders de koers verder gaan bepalen. Commissariaat/Commissaris: statuut/benoeming – duur van het mandaat (artikel 3.61) + onafhankelijkheid en bezoldiging Hoe zit dat in elkaar? De commissaris-revisor verschilt van onze bestuurder. Dat die maar voor drie jaar wordt aangesteld na de herbenoeming van drie jaar. Maar in tegenstelling tot de bestuurder is het niet zo dat die zomaar vrijwillig ontslag kan nemen of worden ontslaan (verschil 1). Wat kan je doen? Daarmee er moeten eigenlijk al gewichtige persoonlijke redenen zijn, zoals zijn gezondheidsproblemen of familiale problemen. Om de commissaris-revisor wandelen te sturen, ook als het moeilijk gaat met een vennootschap als die in een moeilijke tijd terechtkomt. Dan is het net de commissaris-revisor waaraan we eigenlijk 6

donde r da g_2 6_ ma ar t _ _l e s _ ove r _kapi t a a l ve r hogi ng_e n_ ve r vol g_NV. mp3di a5 9t otdi a64

op gaan terugvallen om te weten hoe zit het in mekaar? Of zijn de cijfers? Wat is gaat gebeuren? Vandaar dus die een strengere aanpak. En de niet volledige vrijheid om zomaar op te stappen. De bezoldiging (verschil 2). Het is zo dat we zo veel mogelijk neutraliteit willen en onafhankelijkheid van deze figuur. Dat betekent dat we met een vast bedrag gaan werken. Om die commissaris-revisor om een vergoeding te geven en dat die eigenlijk niet mee kon genieten van de uitkering van de winsten. Bestuurders die kunnen tantièmes krijgen. Die aandeelhouders kregen dividenden. Om die commissaris-revisor zo neutraal mogelijk te houden is er eigenlijk beslist om te kiezen voor een vast bedrag en die niet te laten meespelen in de winstuitkering. Dus dat is die onafhankelijkheid naar die bezoldiging toe. Commissariaat/Commissaris: bevoegdheden 

De bevoegdheden heb ik reeds uitgelegd, die onderzoeksbevoegdheden te allen tijde. Zich vergewissen van de financiële situatie van de vennootschap en sowieso jaarlijks een controleverslag opstellen en het is hun taak om deze voor te leggen op de gewone algemene vergadering van de aandeelhouders.

Commissariaat/Commissaris: aansprakelijkheid 

Er wordt ook verwezen naar die aansprakelijkheid, is dus ook strafsancties voorzien en aansprakelijkheid voorzien voor de commissaris-revisor moest hij

problemen hebben. Commissaris: individuele onderzoeks- en bevoegdheden van vennoten en aandeelhouders Laatste stukje over die commissaris, pg. 132 (bovenaan). Niet in alle vennootschappen (dat heeft met de grote de maken) wordt een commissaris-revisor aangesteld. En dan is het zo dat de accountant overneemt. Vennoten kunnen ook zelf die taak op zicht nemen, maar laten zich meestal bijstaan door een een accountant. Het stuk van de bladzijde 129 tot en met bovenaan 132 is de uitleg over de commissaris-revisor, maar die is ook nog van toepassing bij de andere kapitaalvennootschappen.

7...