Advocatenpraktijken - samenvatting van de PWP en zelfstudie delen PDF

Preview

Summary

samenvatting van de PWP en zelfstudie delen...

Description

ADVOCATENPRAKTIJKEN

Hoofdstuk 1: Inleiding Het beroep advocaat De advocaat heeft een pleitmonopolie, er zijn hier wel enkele uitzonderingen op. De advocaat verschijnt als gevolmachtigde van een partij zonder dat hij blijk moet geven van enige volmacht In bepaalde gevallen moet advocaat wel aantonen dat hij gevolmachtigd werd door zijn cliënt Advocaat is een vrij beroep met een eigen beroepsorganisatie en deontologische regels

1. Hoe word je advocaat -

Opleiding Diploma van master in de rechten Buitenlandse master: dient de gelijkwaardigheid met een Belgische master in de rechten aan de vragen bij een Belgische universiteit

-

Eedaflegging "Ik zweer getrouwheid aan de Koning, gehoorzaamheid aan de Grondwet en aan de wetten van het Belgische volk, dat ik niet zal afwijken van de eerbied aan het gerecht en de openbare overheid verschuldigd, en geen zaak zal aanraden of verdedigen die ik naar eer en geweten niet geloof rechtvaardig te zijn. “ Gebeurt voor Hof van beroep en in het begin van het gerechtelijk jaar

-

Stage Stage van 3 jaar aan de balie Stagemeester die reeds 10 jaar is ingeschreven op het tableau Ingeschreven op lijst van stagairs, Raad van Orde moet hier goedkeuring voor geven Tijdens stage ben je officieel advocaat en mag je die titel ook voeren Die 3 jaar kan je geen eigen kantoor starten 1e jaar: beroepsopleiding volgen en bijhorende proeven afleggen Stagiair is verplicht deel te nemen aan de kosteloze juridische tweedelijnsbijstand (Pro deo)

-

Opname tableau Na de stage Officiële lijst met alle advocaten

2. Beroepsorganisatie van de advocaat -

Lokale Balie Orde van advocaten (beroepsgroep met eigen regels) -

Elk jaar baliebijdrage betalen

-

Vlaanderen: 8 balies

Stafhouder (hoofd) -

Die staat in voor de dagelijkse werking van de balie

-

Beroepsbelangen verdedigen

-

Balie vertegenwoordigen in contacten met de magistratuur, met de overheid

-

Adviserende rol

-

Advocaten kunnen steeds beroep doen op de stafhouder

-

Te allen tijde voorrang en pleit als hij kan

-

Initiatiefrecht

-

Paleisverbod opleggen

Raad van de Orde (bestuursorgaan) -

Stafhouder zit dit voor

-

Bestuursorgaan van de balie

-

Alle balies zijn lid van de Orde van de Vlaamse Balies

-

Ombudsdienst consumenten advocaten -

Cliënten kunnen hier klachten melden over hun advocaat

-

Klacht indienen bij ombudsdienst en stafhouder kan niet

Conferentie van de Jonge Balie -

Verbonden aan elke balie

Overkoepelende structuur Orde van de Vlaamse Balies (OVB) Ordre des Barreaux francophones et germanophones (OBGF)

-

http://www.advocaat.be

-

Of Orde van advocaten bij het Hof van Cassatie

3. Wat doet een advocaat? A. Adviseren •

Een advocaat beter vroeg dan laat

•

Over elk juridisch probleem

•

Voorkomen van procedure

B. Bemiddelen •

Vrijwillige of gerechtelijke bemiddeling

•

Bemiddelingsbeding •

•

Hoeft niet altijd opgelost worden voor de rechtbank

Bemiddelaar •

Neutraal persoon

•

Erkende of niet erkende

•

Vertrouwelijk

•

Bemiddelingsakkoord kan gehomologeerd worden door een rechter •

•

Akkoord wordt dan uitvoerbaar

Art. 444 Ger.W.: Zij informeren de rechtszoekende over de mogelijkheid tot bemiddeling, verzoening en elke andere vorm van minnelijke oplossing van geschillen. Indien zij van mening zijn dat een minnelijke oplossing van het geschil overwogen kan worden, trachten zij die in de mate van het mogelijke te bevorderen.

C. Onderhandelen •

Voor, na en tijdens de procedure •

Advocaat begeleidt hierin

•

Cliënten wegwijs maken

•

Ideale persoon om te onderhandelen doordat hij loyaal, onafhankelijk en beroepsgeheim heeft

D. Verdedigen  Advocaat is lasthebber van zijn cliënt, hij moet dit niet bewijzen (mandaat ad litem) •

Pleiten en vertegenwoordigen

•

Bv: advocaat mag betalingen in ontvangst nemen, beroepsakte neerleggen…

•

Geen volmacht voor nodig

 Uitzonderingen: wet vereist wel een bijzonder mandaat •

afstand van geding (art. 820-827 Ger.W.)

•

wraking van de rechter (art. 835 Ger.W.)

•

dading afsluiten

 Proceshandelingen buiten mandaat: niet tegenstelbaar •

Dagvaarding gedwongen tussenkomst advocaat mogelijk of achteraf

 Voor elke rechtbank. Uitzondering: Hof van Cassatie  Pleitmonopolie: Art. 728 Ger.W.

De advocaat kan pleiten voor alle Belgische en Europese rechtbanken en voor alle fiscale, administratieve en tuchtinstanties.  Uitzonderingen op het pleitmonopolie: •

Alle rechtbanken: in persoon (uitzondering: Cassatie) •

Speciale opleiding

•

Vredegerecht, Ondernemingsrechtbank, Arbeidsrechtbank: door echtgenoot of bloed/aanverwant (volmacht)

•

Arbeidsrechtbank: beroepsorganisatie (vakbond)

4. Moderne verplichtingen  Zelfstandig statuut Voorwaarden met betrekking tot KBO, boekhouding… naleven  BTW 21%, zowel aan ondernemingen als particulieren Vroeger was er BTW vrijstelling voor vrije beroepen Sinds 1 januari 2014  Dienstenwet van 26 maart 2010 (opgenomen in WER) Cliënt inlichten over aantal essentiële gegevens Bv de kostprijs moet duidelijk zijn, informeren hoe de prijs bepaald wordt  Witwaspreventie Bij vermoeden dat cliënt misdaadgeld witwast: verplichting tot aangeven aan de Cel voor Financiële Informatieverwerking In aantal gevallen verplicht tot “cliëntenonderzoek” Optreden in naam of voor rekening van cliënt in financiële verrichtingen of verrichtingen in onroerend goed. Bijstaan bij het voorbereiden of uitvoeren van één van de volgende verrichtingen:  Aan- of verkoop van onroerende goederen of bedrijven.  Beheren van gelden, effecten of andere activa.  Opening of beheer van bank- spaar of effectenrekeningen.  Organiseren van inbreng die nodig is voor de oprichting, uitbating of het beheer van vennootschappen  Oprichting, uitbating of beheer van vennootschappen, trusts, fiducieën of soortgelijke juridische constructies.

4. De advocaat als gerechtelijk mandataris  Specifieke opdracht

 Elke advocaat kan gelast worden met een gerechtelijk mandaat  Toegekend door de rechtbank (afhankelijk van de hoedanigheid)  Soms bijzondere opleiding vereist Bv als met als curator in een faillissement wil worden aangesteld  Advocaat kan in volgende hoedanigheden aangesteld worden: Curator in een faillissement Schuldbemiddelaar in een collectieve schuldenregeling Bewindvoerder over een beschermd persoon Bewindvoerder in een vennootschap Vereffenaar van vennootschappen Curator in een onbeheerde nalatenschap Voogd ad hoc  Vergoeding: wettelijk bepaald of door rechtbank begroot op verzoek van de aangestelde mandataris (barema’s)

2. Deontologie  Advocaat is gebonden aan deontologie Bv het verbod om een zaak te behartigen die men onrechtvaardig vindt, beroepsgeheim, verbod om tegenstrijdige belangen te behartigen, … A. Onafhankelijkheid  Zonder onafhankelijke advocaten en een onafhankelijke balie kan een rechtsstaat immers niet bestaan  Absolute onafhankelijkheid advocaat moet enerzijds juridisch advies of bijstand in rechte kunnen verlenen zonder enige inmenging van andere actoren  Relatieve onafhankelijkheid dit is de wijze waarop de advocaat zelf zijn beroep dient uit te oefenen: hij mag de adviesverlening of bijstand in rechte niet laten beïnvloeden door andere belangen dan die van zijn cliënt. De relatieve onafhankelijkheid ligt dus in zijn eigen handen.  Verdedigen eigen belangen Advocaat mag niet optreden en pleiten in zijn eigen zaak Bij familieleden moet hij naar eigen inzicht oordelen of de zaak niet te persoonlijk is  Verdedigen familieleden tot in de derde graad

 Verdedigen verschillende personen met tegenstrijdige belangen: a. Meerdere cliënten in dezelfde zaak (absoluut) b. Optreden tegen een bestaande cliënt (uitz) c.

Optreden tegen een gewezen cliënt (uitz)

d. Een advocaat mag geen raad geven of optreden voor een partij indien de advocaat in dezelfde aangelegenheid al voor een andere partij met een tegenstrijdig belang optreedt of is opgetreden B. Beroepsgeheim  Informatie verkregen door cliënt = vertrouwelijk  Uitzondering: verdediging belangen van cliënt  Essentiële waarborg voor de verdediging  Het beroepsgeheim van de advocaat raakt de openbare orde, de schending ervan kan gesanctioneerd worden door artikel 458 Sw. C. Vertrouwelijke briefwisseling  Algemene regel: a. Briefwisseling tussen advocaten = vertrouwelijk (artikel 113 Codex Deontologie) b. Niet worden neergelegd in de rechtbank of daarbuiten  5 uitzonderingen (artikel 114 codex deontologie): c.

Akte van rechtspleging i. Een brief van berusting in een vonnis, meedelen van stukken aan de tegenpartij, besluiten overmaken, melding van tussenkomst in de procedure, overmaken van de afrekening van de verschuldigde bedragen volgens een vonnis dat werd uitgesproken, …

d. Eenzijdige verbintenis zonder voorbehoud i. Een belofte tot betaling, een belofte om een vonnis niet uit te voeren als de tegenpartij voldoet aan bepaalde voorwaarden, schulderkenning, … e. Mededeling partij tot partij i. Dit zijn mededelingen die en advocaat formeel namens zijn cliënt doet, die door de advocaat van de tegenpartij op zijn beurt moeten worden meegedeeld aan diens cliënt. Mededeling precieze feiten De mededeling dat een cliënt op een bepaalde dag aanwezig zal zijn, dat herstellingswerken op een bepaalde datum zullen starten, bevestigen van de ontvangst van een betaling, … (Vertrouwelijk) voorstel dat onvoorwaardelijk wordt aangenomen

Wanneer een formeel aanbod door één van de partijen tot transactie gevolgd wordt door een brief waarbij dit formeel aanbod onvoorwaardelijk wordt aanvaard, worden beide brieven automatisch als niet-vertrouwelijk beschouwd. Als de tegenpartij voorwaarden verbindt aan de acceptatie, blijft de briefwisseling vertrouwelijk.  Officiële mededeling én vertrouwelijke elementen = volledige brief vertrouwelijk  Vertrouwelijke brief kan niet beantwoord worden met niet-vertrouwelijke brief  Vertrouwelijke briefwisseling voorleggen: wering uit de debatten + eventueel tuchtrechtelijke gevolgen  Ook opletten bij mededeling aan cliënt Duidelijk worden meegedeeld aan de cliënt dat het om vertrouwelijk briefwisseling gaat  Briefwisseling tussen advocaten en gerechtelijke mandatarissen of notarissen: niet-vertrouwelijk  Brief van tegenpartij in persoon aan advocaat tegenpartij: niet-vertrouwelijk  NIET-VERTROUWELIJK (bovenaan brief) Advocaten gaan meestal briefwisseling expliciet als ‘niet-vertrouwelijk’ versturen, om de briefwisseling te kunnen voorleggen  Stijlformule ‘niet-vertrouwelijk’: bv. “Wil deze brief als niet-vertrouwelijk aanvaarden, aangezien het een antwoord vormt op uw niet-vertrouwelijk schrijven.” D. Rechtschapenheid, kiesheid en waardigheid  = dienstverlening, eerlijkheid en deskundigheid  Rechtschapenheid o

= advocaat moet oprecht zijn

 Kiesheid o

Advocaat wordt beschouwd als 1e rechter van een zaak

o

Advocaat heeft wettelijke verplichting om geen zaak aan te raden of te verdedigen die hij naar eer en geweten niet gelooft rechtvaardig te zijn

o

Advocaat moet handelen in het licht van de wettelijke en deontologische normen

 Waardigheid o

Al wat het aanzien van het beroep in gedrang kan brengen 

o

Geldt ook voor privé leven van advocaat 

E.

Bv: een advocaat die bijvoorbeeld verstek laat gaan wanneer hij in kortgeding wordt gedagvaard in afgifte van dossiers aan zijn opvolger

Derdengelden

Als advocaat betrapt wordt op rijden onder invloed zal het openbaar ministerie het proces-verbaal ter kennis brengen aan de stafhouder.

 Verplicht afzonderlijke rekening  Elke verhandeling door de advocaat van gelden van cliënten of derden moet via de derdenrekening gebeuren.  Geen vermenging  Gelden moeten zo snel mogelijk worden overgeschreven aan bestemmeling  Advocaat mag de gelden wel behouden als ereloon nadat hij cliënt hiervan schriftelijk heeft verwittigd  Jaarlijks saldo meedelen aan stafhouder  In CSR en faillissement spreekt men van ‘rubriekrekening F.

Confraterniteit en loyaliteit

 Plichten tegenover confraters Belangen cliënt voorop plaatsen, met respect voor de rechten van de verdediging  Gelijkheid tussen advocaten Daarom dragen ze allemaal dezelfde toga, zodat er geen onderscheid is  Wat schendt confraterniteit Bv een aangetekend schrijven sturen naar een confrator  ‘Ondernemers’ maar niet ongebreideld G. Omgang met de media en publiciteit  Toegenomen mediatisering Media probeert bepaalde uitspraken uit te lokken van advocaten  Proces voeren in de gerechtszaal vs. Trial by newspaper  Als advocaat de media toespreekt buiten de rechtszaal mag hij/zij geen toga dragen  Vrijheid van meningsuiting  Geen misleidende publiciteit  Geen “cliëntenwerving” ten koste van andere advocaten H. Permanente vorming  Bijscholing  20 punten per gerechtelijk jaar I.

Tuchtprocedure

 Stafhouder heeft tuchtrechtelijke bevoegdheid (art. 458 Ger.W.)  Niet enkel cliënt-advocaat, ook advocaat-advocaat  Tussenkomst stafhouder in eerste instantie Bv. bij neerlegging van een vertrouwelijke brief of tegenstrijdige belangen

Stafhouder neemt zelf maatregelen tuchtraad  Cliënt kan formeel klacht indienen bij stafhouder Seponeren, vaderlijke vermaning of tuchtraad  Voorzitter tuchtraad Gevat door stafhouder of door indiener van geseponeerde klacht (binnen de 3 maand na seponatie).  Sancties: Waarschuwing Berisping Schorsing van max. één jaar Schrapping van het tableau Ontzetting uit recht verkozen te worden (bv. om stafhouder te worden of lid te zijn van de raad van de Orde)

3. Juridische bijstand 3.1 Juridische eerstelijnsbijstand  Tijdens de juridische eerstelijnsbijstand krijgen personen op bepaalde zitdagen een gratis mondeling advies van de advocaat  Beperkt advies  Eerstelijnsbijstand wordt georganiseerd in elk gerechtelijk arrondissement door de Commissie voor Juridische Bijstand (CJB)  Mensen die langskomen op de zitdagen, mag een advocaat niet later als cliënt aannemen  Advocaat krijgt hiervoor een vergoeding

3.2 Juridische tweedelijnsbijstand  Deze bijstand wordt georganiseerd door het bureau voor juridische bijstand (BJB) Pro Deo  De aanstelling kan zowel ambtshalve gebeuren door het territoriaal bevoegde BJB, op verzoek van de rechtzoekende als door eigen aanbreng door de advocaat Enkel voor natuurlijke personen die voldoen aan bepaalde voorwaarden wat hun inkomen betreft  Per dossier krijgt advocaat punten  Niet elke advocaat is ingeschreven op de lijst van advocaten die deelnemen aan de juridische tweedelijnsbijstand. Inschrijven in hoofd- of in bijkomende orde

 Hoofdorde: aangesteld worden door BJB zonder dat hij de rechtszoekende vooraf sprak en hij kan zelf om aanstelling vragen  Bijkomende orde: eigen verzoek worden aangesteld door het BJB voor een cliënt die hem vooraf heeft geraadpleegd  Advocaat moet voorkeursmaterie opgeven  Advocaat pleegt tekortkomingen: sancties opleggen

3.2.1 Toepassingsvoorwaarden tweedelijnsbijstand  Bepaalde rechtszoekenden kunnen genieten van volledige of gedeeltelijke kosteloze juridische bijstand: Personen die over ontoereikende bestaansmiddelen beschikken De met hen gelijkgestelde personen.  Het al dan niet toekennen van tweedelijnsbijstand is afhankelijk van het maandelijks netto beroeps- of gelijkgesteld inkomen Inkomsten uit OG en RG worden meegerekend Beschikt persoon over buitengewone schuldenlast dan wordt dit ook in rekening gebracht  Onvermogen bewijzen: heel wat documenten, bv: loonfiches, belastingaanslag BJB loet oordelen of het toegevoegde stuk voldoende is Attest van gezinssamenstelling moet Documenten niet ouder dan 2 maanden  Er is volledige kosteloosheid mogelijk of gedeeltelijke, afhankelijk van het maandelijks nettoinkomen van de persoon in kwestie

3.2.1.1 Inkomensgrenzen Zie Toledo

3.2.1.2 Gelijkgesteld behoudens tegenbewijs Bepaalde personen worden geacht niet te beschikken over voldoende bestaansmiddelen, behoudens tegenbewijs.

3.2.1.3 de minderjarige: onweerlegbaar vermoeden  Minderjarig persoon geniet van de volledige kosteloosheid, ongeacht zijn situatie  Een meerderjarige die verschijnt voor feiten gepleegd als minderjarige= minderjarige

3.2.1.4 toepassing juridische tweedelijnsbijstand Een gescheiden vader van drie kinderen, waarvan één student hoger onderwijs, betwist een factuur van een telecom operator. Hij heeft een loonfiche van €1 850, €320 ziektedagen en €283 kinderbijslag:  1 850 + 320 = 2 170 (kindergeld wordt niet meegeteld)  Volledige kosteloosheid: max 1 517 netto + (3 x 259,18) = 2 294,54.  Volledige kosteloosheid 2 294,54 > 2 170  Recht op volledige kosteloosheid Een persoon in voorlopige hechtenis wil een procedure opstarten tot vermindering onderhoudsbijdrage:  Hij heeft recht op tweedelijnsbijstand want in de gevangenis heeft hij geen bestaansmiddelen Een zaakvoerder van een BVBA vraagt bijstand bij een sociale inspectie:  Een vennootschap heeft nooit recht op tweedelijnsbijstand.

3.2.2 Salduz  Het bureau voor juridische bijstand organiseert onder meer de wachtdiensten voor advocaten. Sinds de invoering van de Salduz wetgeving een belangrijk gegeven  Salduz wet: elke verdachte heeft recht op bijstand van een advocaat tijdens zijn verhoor en een consultatie voor het verhoor  Persoon wordt gearresteerd en krijgt op politiebureau te horen dat ze verhoord zal worden Politie moet zorgen voor advocaat als verdacht geen heeft  Vanaf 2021 dient elke advocaat die wil opgenomen worden op de salduz-permanentielijst een daartoe voorziene opleiding te volgen  Een meerderjarige kan zelf afstand doen van bijstand (eerst mogelijkheid krijgen om advocaat te consulteren)  Een minderjarige kan hier geen afstand van doen

3.3 rechtsbijstand = Rechtsbijstand impliceert de vrijstelling van gerechtskosten en is niet hetzelfde als een rechtsbijstandverzekering. Dit wordt toegekend voor bijvoorbeeld de kosten van een gerechtsdeurwaarder, gerechtsdeskundige, rolrechten  Aangevraagd via een verzoekschrift aan het bureau voor rechtsbijstand  Rechtsbijstand kan ook toegekend worden als men niet in aanmerking komt voor juridische tweedelijnsbijstand Zie vb. Toledo

Hoofdstuk 3 Invorderingen Minnelijke invordering 1. Eerste analyse debiteur  Natuurlijk persoon of rechtspersoon o

Rijksregister, via DIPLAD (digitaal platform voor de advocaat)

 KBO (kruispuntbank der ondernemingen 2. Ingebrekestelling  Een officiële brief waarin de schuldeiser een laatste keer wordt verzocht zijn schuld te vereffenen binnen een bepaalde termijn  Verzendwijze o

Aangetekend

o

Verzendwijze bovenaan de brief

o

Datum verzending: verjaring

 Aanspreking o

Geachte heer NAAM en/of mevrouw NAAL

o

Rechtspersoon à maatschappelijke zetel: ‘t.a.v.’ naam zaakvoerder/ bestuurder indien gekend

...