DREPT COMERCIAL Suport de curs in format I.D PDF

Preview

Summary

DREPT COMERCIAL Suport de curs in format I.D Prof. Univ. Dr. IOAN MÎZGĂ Bucureşti - 2011 - 1 Cuprins Unitatea de învăţare I ASPECTE GENERALE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL ............................. 5 1.1 Notiunea, obiectul si evolutia istorica a dreptului comercial ......................................

Description

DREPT COMERCIAL Suport de curs in format I.D

Prof. Univ. Dr. IOAN MÎZGĂ

Bucureşti - 2011 -

1

Cuprins Unitatea de învăţare I ASPECTE GENERALE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL ............................. 5 1.1 Notiunea, obiectul si evolutia istorica a dreptului comercial .................................................... 7 1.2. Corelatia ( legatura ) dreptului comercial cu alte ramuri ale dreptului ................................... 8 1.3. Izvoarele dreptului comercial ....................................................................................................... 9 1.4. Faptele ( actele ) de comert ........................................................................................................ 10 Unitatea de învăţare II COMERCIANŢII ............................................................................................ 15 2.1. Subiectele dreptului comercial................................................................................................... 17 2.2. Comerciantul – persoana fizica .................................................................................................. 17 Unitatea de învăţare III FONDUL DE COMERŢ ................................................................................ 19 3.1 Noţiuni generale ............................................................................................................................ 23 3.2 Elementele fondului de comerţ ................................................................................................... 24 3.3 Actele juridice privind fondul de comerţ .................................................................................... 28 Unitatea de învăţare IV AUXILIARII COMERCIANŢILOR ................................................................. 30 4.1. Reprezentarea .............................................................................................................................. 36 4.2. Auxiliarii dependenţi.................................................................................................................... 38 4.3. Auxiliarii independenţi ................................................................................................................ 40 Unitatea de învăţare V SOCIETĂŢILE COMERCIALE ...................................................................... 43 5.1. Notiuni introductive ..................................................................................................................... 45 5.2. Formele societăţilor comerciale ................................................................................................. 50 5.3. Constituirea societăţilor comerciale.......................................................................................... 54 5.3.1. Aspecte comune .................................................................................................................... 54 5.3.2. Actul constitutiv al societăţilor comerciale ....................................................................... 54 5.3.3. Înmatricularea societăţilor comerciale ............................................................................... 58 2

5.3.4. Filialele şi sucursalele societăţilor comerciale.................................................................. 60 5.5.5. Părţi de interes, acţiuni, obligaţiuni şi părţi sociale......................................................... 63 5.4. Funcţionarea societăţilor comerciale ........................................................................................ 66 5.4.1 Generalităţi .............................................................................................................................. 66 5.4.2. Adunarea generală ................................................................................................................ 66 5.4.3. Administrarea societăţii ....................................................................................................... 70 5.4.4Controlul gestiunii societăţii .................................................................................................. 76 5.5.1. Mărirea capitalului social ..................................................................................................... 78 5.5.2. Reducerea capitalului social ................................................................................................ 78 5.5.3. Prelungirea duratei societăţii ............................................................................................... 79 5.6. Dizolvarea si lichidarea societatilor comerciale ...................................................................... 80 Unitatea de învăţare VI OBLIGAŢIILE COMERCIALE ..................................................................... 84 6.1. Trăsăturile obligaţiilor comerciale ............................................................................................. 86 Unitatea de învăţare VII CONTRACTELE COMERCIALE ................................................................ 96 7.1. Contractul de vânzare – cumparare comerciala ...................................................................... 98 7.2. Contractul de mandat comercial .............................................................................................. 101 7.3. Contractul de comision ............................................................................................................. 102 7.4. Contractul de concesiune exclusiva ....................................................................................... 103 7.5. Contractul de franchising ......................................................................................................... 104 7.6. Contractul de leasing ................................................................................................................ 104 Unitatea de învăţare VIII TITLURILE DE CREDIT ........................................................................... 107 8.1. Noţiunea de titlu de credit ......................................................................................................... 109 8.2. Cambia ........................................................................................................................................ 109 8.3. Cecul ............................................................................................................................................ 112 8.4. Biletul la ordin ............................................................................................................................ 114 3

Unitatea de învăţare IX PROCEDURA INSOLVENŢEI ................................................................... 116 9.1. Noţiuni introductive ................................................................................................................... 118 9.2. Procedura insolvenţei ............................................................................................................... 123 9.3. Falimentul ................................................................................................................................... 126 Teme de control ale cursului .......................................................................................................... 131 Bibliografie: ..................................................................................................................................... 132

4

Unitatea de învăţare I ASPECTE GENERALE PRIVIND DREPTUL COMERCIAL

Timp mediu necesar pentru studiu 2 ore

Bifează sarcinile de lucru rezolvate,pe măsura parcurgerii lor:

Obiective operaţionale: - cunoaşterea şi însuşirea obiectului şi evoluţiei istorice a dreptului comercial - competenţa de a face o corelaţie între dreptul comercial şi alte ramuri ale dreptului - însuşirea izvoarelor şi faptelor de comerţ

Noţiuni teoretice 1.1 Notiunea, obiectul si evolutia istorica a dreptului comercial 1.2. Corelatia ( legatura ) dreptului comercial cu alte ramuri ale dreptului 1.3. Izvoarele dreptului comercial 1.4. Faptele ( actele ) de comert

Rezumat Comerţul reprezintă o activitate care are ca obiect circulaţia mărfurilor de la producator la consumator. Prin urmare, comerţul reprezintă totalitatea operaţiunilor cuprinse în intervalul dintre momentul producerii mărfurilor şi intrării acestora în circulaţie şi până în momentul când 5

mărfurile respective ajung la consumatori. Circulatia mărfurilor de la producător la consumator se realizează de către comerciant. Având în vedere notiunea de comert, dreptul comercial ar putea fi definit ca totalitatea normelor juridice ce reglementează relaţiile sociale patrimoniale şi personal nepatrimoniale din sfera activitaţii de comerţ, relaţii care se nasc între comercianţi(a).

Întrebări de control: 1. Explicaţi noţiunea de drept commercial 2. Ce înseamnă”izvor de drept” ? 3. Enumeraţi izvoarele dreptului comercial 4. Care este obiectul dreptului comercial ? 5. Care sunt asemănările şi deosebirile dintre dreptul civil şi dreptul comercial ? 6. Definiţi noţiunea de faptă de comerţ 7. Clasificaţi faptele de comerţ 8. Definiţi şi enumeraţifaptele de comerţ obiective 9. Definiţi şi enumeraţi faptele de comerţ subiective şi faptele de comerţ mixte

Recomandări bibliografice 1. Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica – Drept comercial, Editura Oscar Print, Bucureşti, 2001 2. Stanciu D.Cărpenaru – Drept comercial român, Editura Universul Juridic, Bucureşti, 2008 3. Ioan Mîzgă, Alexandru Mîzgă – Drept comercial, Editura Victor 2005, Bucureşti, 2005 4. Ioan Mîzgă, Alexandru Mîzgă – Drept societar, Editura Victor 2006, Bucureşti, 2006 5. Octavian Căpăţînă- Dreptul concurenţei comerciale, concurenţa neloială, Editura Lumina Lex, Bucureşti, 1994

6

Obiectivele specifice: - cunoaşterea şi însuşirea obiectului şi evoluţiei istorice a dreptului comercial - competenţa de a face o corelaţie între dreptul comercial şi alte ramuri ale dreptului - însuşirea izvoarelor şi faptelor de comerţ 1.1 Notiunea, obiectul si evolutia istorica a dreptului comercial Comerţul reprezintă o activitate care are ca obiect circulaţia mărfurilor de la producator la consumator. Prin urmare, comerţul reprezintă totalitatea operaţiunilor cuprinse în intervalul dintre momentul producerii mărfurilor şi intrării acestora în circulaţie şi până în momentul când mărfurile respective ajung la consumatori. Circulatia mărfurilor de la producător la consumator se realizează de către comerciant. Având în vedere notiunea de comert, dreptul comercial ar putea fi definit ca totalitatea normelor juridice ce reglementează relaţiile sociale patrimoniale şi personal nepatrimoniale din sfera activitaţii de comerţ, relaţii care se nasc între comercianţi(a). În ceea ce priveşte obiectul dreptului comercial, acesta reglementează relaţiile social patrimoniale care prezintă caracter comercial.Cu privire la raporturile personale nepatrimoniale care privesc atributele de identificare ale comercianţilor ( firma, emblema, sediul ), în dreptul comercial dobândesc o natură patrimonială. Ca urmare, ele sunt apărate prin acţiuni patrimoniale, fie în daune, fie în concurenta neloială. Istoria dreptului comercial este legată de istoria comerţului, când primele forme ale schimbului au apărut odată cu proprietatea. Forma primitiva a schimbului a fost trocul. Pe masură dezvoltării relaţiilor dintre oameni şi a formelor de organizare au apărut târgurile care au avut un rol însemnat în creşterea schimburilor comerciale. Pentru a-si apăra drepturile, în Evul Mediu, comercianţii s-au organizat în corporaţii, alegând din rândul lor consuli care emiteau norme interne ce aveau la bază obiceiul. Normele interne erau adunate în statute. Epoca modernă se caracterizează prin aparitia unui drept comercial scris. Prima tară în care s-a trecut de la dreptul cutumiar la legi scrise a fost Franta. În 1807 a fost adoptat Codul Comercial Francez, urmat în 1882 de Codul italian. La 1 noiembrie 1887 a intrat în vigoare Codul Comercial român. 2. Trăsaturile dreptului comercial a) Comercialitatea: Raportul juridic de drept comercial se caracterizează prin comercialitate. Calificarea noţiunii de comercialitate aparţine dreptului intern al fiecărui stat şi se face pe criterii proprii. Determinarea comercialitaţii se face pe baza a două concepţii şi anume: concepţia subiectivă şi concepţia obiectivă. Potrivit concepţiei subiective ( specifică legislaţiei germane ), comercialitatea actului sau faptului de comerţ este dată de calitatea autorului lui, actul fiind comercial dacă este săvârşit de un comerciant (b) În acest caz, actul de comerţ se caracterizează prin trei trăsaturi: - este realizat de un comerciant; 7

- este realizat în exercitarea comerţului ca profesie; - realizându-l, comerciantul urmăreşte exploatarea comerţului sau ( profit ). Potrivit concepţiei obiective ( sistem adoptat de legislaţia franceză ) comercialitatea este detaşată de persoana care a savârşit actul de comerţ respectiv. Comercialitatea este determinată de elementele intrinseci ale raportului juridic respectiv. b) Egalitatea juridică a parţilor şi specificul normelor de drept comercial: Raportul juridic comercial are la bază egalitatea juridică a subiectelor de drept. Aceasta presupune ca în cadrul relaţiilor contractuale vointa unuia dintre parteneri nu se subordonează voinţei celuilalt, fiecare fiind liber să negocieze clauzele contractuale. Acestă trasatură a raporturilor de drept comercial este determinată de caracterul normelor juridice care sunt dispozitive şi supletive. În raportul juridic comercial, subiecţii de drept se pot abate de la normele juridice, stabilind de comun acord conduita pe care trebuie sa o aibă fiecare. În cazul în care subiectele de drept nu-şi aleg o conduită, atunci se aplică normele juridice. Posibilitatea pe care o au parţile contractante de a-şi stabili conduita este expresia principiului libertaţii de vointă consacrat de art. 969 Cod Civil: „convenţiile legal făcute au putere de lege între părţile contractante”. De menţionat că normele juridice care reglementeazaă activitatea de comerţ se regasesc şi în Codul Civil, în Codul de procedură civila, precum şi în unele convenţii şi tratate internaţionale.

1.2. Corelatia ( legatura ) dreptului comercial cu alte ramuri ale dreptului Dreptul comercial se află într-o strânsă legătură cu celelalte ramuri ale dreptului cum sunt: a) Dreptul comercial – Dreptul international privat Legătura acestor două ramuri de drept are loc în situaţia în care raportul juridic comercial conţine un element de extraneitate, adică raport la care participă persoane fizice ori juridice străine. Trebuie precizat că aceste raporturi juridice comerciale pot fi guvernate şi de alte izvoare internaţionale, cum ar fi tratatele sau convenţiile la care tara noastră este parte. b) Dreptul comercial – Dreptul civil În ceea ce priveste asemănările, atât dreptul civil, cât şi dreptul comercial reglementează relaţiile sociale patrimoniale şi personal nepatrimoniale. Ambele ramuri de drept au la bază principiul autonomiei de vointă a parţilor. Ca ramuri distincte, dreptul comercial priveşte numai raporturile juridice patrimoniale la care participă persoane ce au calitatea de comerciant, în timp ce dreptul civil are ca obiect toate celelalte raporturi juridice patrimoniale şi nepatrimoniale dintre particulări. Legătura dreptului comercial cu dreptul civil rezultă din prevederile art. 1 Cod Civil: „În comerţ se aplică legea de faţă. Unde ea nu dispune se aplică codul civil”. Se poate spune că regulile generale care se aplică raporturilor comerciale sunt cuprinse în codul civil, în timp ce, regulile speciale sunt cuprinse în codul comercial. 8

c) Dreptul comercial – Dreptul financiar Comerciantul persoană fizică sau juridică este obligat sa-şi achite impozitul pe profit, să plătească taxe şi impozite, care constituie principala sursă de venit a statului, iar toate acestea sunt reglementate de dreptul financiar. d) Dreptul comercial – Dreptul administrativ Pentru desfăşurarea activităţii comerciale, statul intervine prin instituţiile sale cu caracter administrativ şi eliberează autorizaţii, licenţe, acordă avize; toate acestea fiind specifice dreptului administrativ. e) Dreptul comercial – Dreptul penal Legătura dintre aceste ramuri de drept apare atunci când comercianţii săvârsesc fapte considerate infracţiuni privind bancruta frauduloasă, administrarea fondurilor societaţii, alte sancţiuni prevăzute de Legea 31/1990, Legea 26/1990. 1.3. Izvoarele dreptului comercial Izvorul de drept comercial reprezintă forma de exprimare a normei juridice care reglementează activitatea comercială. Potrivit art. 1 Cod comercial, „în comerţ se aplică legea de faţă. Unde ea nu dispune se aplică codul civil”. Din dispoziţiile acestui text rezultă că în materie comercială se aplică codul comercial şi legile speciale comerciale, iar unde acestea nu dispun se aplică Codul civil. Practica comercială română utilizează ca izvoare de drept comercial: Codul comercial, legile comerciale speciale, Codul civil si legile civile speciale. Codul comercial este principalul izvor de drept. Codul comercial român a intrat în vigoare la 1 septembrie 1887 şi se aplică şi în prezent, după modelul Codului de comerţ italian care a fost publicat la 30 octombrie 1882. El curpinde norme juridice aplicabile în comerţ la care se adaugă legislaţia comercială specială. Dintre legile comerciale speciale menţionăm: Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, modificată şi completată cu Ordonanţa de Urgentă a Guvernului nr. 32/1997 care a fost aprobată cu Legea nr. 195/1997, republicată în 1998 si modificată prin Legea 99/1999; Ordonanta de Urgentă a Guvernului şi Legea nr. 314/2001; Legea nr. 26/1990 privind Registrul comerţului, republicată în temeiul Legii nr. 12/1998; Legea nr. 15/1990 privind reorganizarea unitaţilor economice de stat ca regii autonome şi societăţi comerciale; Legea nr. 64/1995 privind procedura reorganizării judiciare şi a falimentului modificată şi completată prin Legea nr. 99/1999 şi prin Legea nr. 289/2001. Legile civile speciale reprezintă un izvor subsidiar de drept comercial. Din acestă categorie menţionăm Decretul nr. 31/1954 privitor la persoanele fizice şi persoanele juridice. Uzul ( cutuma ) în dreptul român nu reprezintă izvor de drept, prin urmare aplicarea lui nu are aceeaşi forţă obligatorie ca legea scrisă. Uzul reprezintă o practică îndelungată care are un anumit grad de vechime, repetabilitate şi stabilitate se aplică unui număr nedefinit de 9

comercianţi, într-un anumit domeniu de activitate comercială şi într-o anumită zonă geografică. Uzurile sunt acceptate de comercianţi cu convingerea că ele au caracterul unui izvor de drept. Uzurile normative sunt practici general obligatorii care constituie izvoare de drept şi a căror aplicare este similară celei a normelor juridice. Uzurile convenţionale sunt uzuri interpretative şi au forţa juridică asemănătoare cu clauzele contractuale, temeiul lor bazându-se pe libertatea de voinţă a parţilor. Ele vor exprima voinţa expresă sau tacită a parţilor. În dreptul român nu există uzuri legislative sau normative, ci există numai uzuri conventionale enumerate de articolele: 970, 980 si 981 Cod civil. În dreptul comerţului internaţional se folosesc ca uzante comerciale convenţionale Regulile Incoterms elaborate de Camera de Comerţ de la Paris în 1953, modificate în 1990, ce reprezintă o codificare a uzantelor în materia vânzarii internationale de mărfuri. În dreptul român doctrina nu este considerată ca izvor de drept cu toate ca ea constituie un factor de progres în materie comercială, întrucât, de multe ori soluţiile doctrinei stau la baza legiferării unor acte normative. Cu privire la practica judecatorească, aceasta are un rol important în interpretarea legii. Hotarârile instanţelor judecatoreşti nu sunt izvor al dreptului comercial. 1.4. Faptele ( actele ) de comert

Codul comercial român, spre deosebire de Codul comercial italian şi Codul comercial francez, reglementează faptele de comerţ, iar nu actele de comerţ. Codul comercial român are la bază concepţia obiectivă a dreptului comercial. De mentionat că, literatura j...